Yargıtay 14. Ceza Dairesi E.2011/13038 K.2011/461

Beden ve ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve cinsel amaçla kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından sanıklar ..., ..., ..., ... ve ...'ın yapılan yargılamaları sonunda; atılı suçlardan sanıklar ... ve ...'ın beraatlerine, diğer sanıkların atılı suçlardan mahkûmiyetlerine dair Eskişehir 1. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 04.05.2010 gün ve 2007/343 Esas, 2010/172 Karar sayılı ... ve ...'ın cinsel istismar suçları yönünden re'sen de temyize tâbi hükümlerin Yargıtayca incelenmesi sanıklar ..., ... ve ... müdafileri ve katılan ... ... vekili tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığından tebliğname ile Daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:

Sanık ... hakkında çocuğun cinsel istismarı ve cinsel amaçla kişiyi hürriyetinden yoksun kılma, sanık ... hakkında cinsel amaçla kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçları yönünden kurulan hükümlerde, TCK.nun 53/1. maddesinin (a), (b), (d), ve (e) bentlerinde sayılan haklardan hapis cezasının infazı tamamlanıncaya kadar, (c) bendinde sayılan haklardan ise koşulu salıverilme tarihine kadar yoksun kılınmalarına karar verilip doğru ve infazda tereddüt oluşturmayacak şekilde uygulandığı, yine sanık ... hakkında çocuğun cinsel istismarı suçu yönünden TCK.nun 43. maddesinin doğru olarak uygulanmış olması,

sanık ...'ın da olay yerine sonradan gelmek suretiyle bizzat mağdureye karşı aynı yer ve zamanda birbirini takip eden nitelikte cinsel istismar suçunu gerçekleştirmediği ve bizzat işlediği eylemden ayrı olarak diğer sanıkların eylemlerine TCK.nun 37. maddesi anlamında katılmış olmadığı anlaşıldığından, nitelikli cinsel istismar suçundan kurulan hükümlerle ilgili olarak TCK.nun 43/1. maddesinin uygulanması yönündeki bozma isteyen görüşe iştirak edilmemiştir.

Delillerle iddia ve savunma, duruşma göz önünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş sübutu ve beraati kabul olunan fiillerin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatı yapılmış bulunduğundan sanık ... hakkında verilen beraat hükümleri ile sanıklar ... ve ... hakkında verilen mahkûmiyet hükümleri ve sanık ... hakkında cinsel amaçla kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan verilen mahkûmiyet hükmü usul ve kanuna uygun olduğundan katılan vekili ile sanıklar ..., ... ve ... müdafilerinin temyiz itirazlarının reddiyle ONANMASINA,

Sanık ... hakkında nitelikli cinsel istismar ve cinsel amaçla kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından kurulan beraat hükümleri ile sanık ... hakkında cinsel istismar suçundan kurulan mahkûmiyet hükmüne yönelik temyiz itirazlarının incelemesine gelince;

Mağdurenin aşamalarda özünde çelişmeyen anlatımları, dinlenen tanıkların birbirini tamamlayan ve doğrulayan beyanları ile tüm dosya kapsamına göre; mağdureyle duygusal arkadaşlığı olan sanık ... Hüseyin'in, mağdureyi irade ve eylem birliği içinde bulunduğu sanıklar ... ve ...'in bulunduğu eve götürüp adı geçen sanıklara teslim etmekten ibaret eyleminin, TCK.nun 37. maddesi anlamında nitelikli cinsel istismar ve cinsel amaçla kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarını işleyen sanıkların eylemlerine asli fail olarak katılma niteliğinde olduğu gözetilmeden, atılı suçlardan mahkûmiyeti yerine yazılı gerekçelerle beraatine karar verilmesi,

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre sanık ... hakkında nitelikli cinsel istismar suçundan kurulan mahkûmiyet hükmüne yönelik yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Sanığın mağdureye karşı, aynı zaman ve mekanda birbirini takiben nitelikli cinsel istismar suçunu gerçekleştirmesi ve bizzat işlediği eylemden ayrı olarak diğer sanık ...'ın eylemlerine de TCK.nun 37. maddesi anlamında katılmış olması sebebiyle, TCK.nun 103/2, 103/3 ve 103/4. maddelerine göre belirlenen cezasının teselsül nedeniyle aynı Kanunun 43. maddesi uyarınca artırılması ile bulunacak miktarın 103/6. madde ile belirlenen cezaya eklenmesi gerektiğinin gözetilmemesi,