Yargıtay 14. Ceza Dairesi E.2011/5641 K.2012/11362

Basit cinsel saldırı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından sanık ...'nin yapılan yargılaması sonunda; atılı suçlardan mahkûmiyetine dair Boyabat Asliye Ceza Mahkemesinden verilen 22.11.2007 gün ve 2006/204 Esas, 2007/251 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtayca incelenmesi O yer Cumhuriyet Savcısı ile sanık müdafii tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığından tebliğname ile Daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:

O Yer Cumhuriyet Savcısının, temyiz dilekçesinin sonuç kısmında; "Yargıtayca belirlenecek sair nedenlerle sanık ... aleyhine olarak temyiz yoluna gidilmiştir" şeklinde görüş belirtmek suretiyle, sanığa atılı kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hükmü de aleyhe temyiz ettiğinin anlaşılması karşısında, aynı suçun sonuç ceza bakımından kazanılmış hak korunarak bozulması hususunda tebliğnamedeki düşünceye iştirak edilmemiştir.

Mağdurenin aşamalardaki ifadelerinde sanığın, kendisini ormanlık alana araçla götürüp yere yatırmaya çalışarak zorla üzerindeki gömleğini çıkarttığını, daha sonra kaçtığını ileri sürmesi karşısında, sanığın eyleminin 5237 sayılı TCK.nın 35. maddesi uyarınca aynı Kanunun 102/2. maddesinde düzenlenen nitelikli cinsel saldırıya teşebbüs suçunu oluşturup oluşturmadığına ve bu suçla bağlantılı kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçuna ilişkin davaya bakma, kanıtların değerlendirilmesi ve suç vasfının tayini görevinin üst dereceli ağır ceza mahkemesine ait olduğu gözetilerek 5235 sayılı Kanunun 11, 12; CMK.nın 4 ve 5. maddeleri uyarınca görevsizlik kararı verilmesi gerekirken, yargılamaya devamla hükme varılması,

Sanığın, yol kenarında dolmuş bekleyen mağdureyi, hastaneye götürme bahanesiyle aracına alıp cinsel saldırı eylemlerini gerçekleştirmek amacıyla hile ile ormanlık alana götürdüğünün anlaşılması karşısında, sanığın TCK.nın 109/2. maddesi yerine aynı Kanunun 109/1. maddesinden cezalandırılması suretiyle eksik ceza tayini,