Yargıtay 14. Ceza Dairesi E.2011/5917 K.2012/13752

Çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından sanıklar ... ve ..., kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan sanık ...'ın yargılamaları sonunda; atılı suçlardan mahkûmiyetlerine dair Karşıyaka 2. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 24.01.2008 gün ve 2006/43 Esas, 2008/11 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtayca incelenmesi sanıklar müdafileri tarafından istenilmekle dava evrakı Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığından tebliğname ile Daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:

Onaylı nüfus kayıt örneğine göre 18.11.1991 doğumlu olan mağdureye, yerel mahkemedeki kovuşturma evresinde isteği aranmaksızın vekil atanmaması mağdure temyiz aşamasında 18 yaşını bitirmiş olduğundan telafisi mümkün görülmemiştir.

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Kayden 18.11.1991 doğumlu olup suç tarihinde 14 yaş 11 ay 13 günlük olan mağdure ile sanık ...'ın anlaşarak birlikte kaçıp sanık ...'ın ailesi ile birlikte yaşadığı eve gelerek burada rızalarıyla cinsel ilişkiye girdikleri, daha sonra resmi olarak evlendikleri ve iki çocuklarının olduğu olayda, sanık ...'ın aşamalardaki ifadelerinde, suç tarihinde mağdurenin kendisine 16 yaşında olduğunu söylediğini beyan etmesi ve mağdurenin de, sanık ...'a kendisini 16 yaşında tanıttığını ifade etmesi kimi Adli tıp kararlarında hormonal gelişim ve beslenme gibi nedenlerle kemik yaşının kayıt yaşından büyük olduğunun bilinmesi karşısında,

TCK.nın 30. maddesi hükümleri yönünden hata halinin mevcut olup olmadığının tespiti için mağdurenin görünüm itibarıyla 15 yaşından küçük olduğunun anlaşılıp anlaşılamayacağı, içinde bulundukları sosyal ve kültürel durumları, dikkate alınarak sanığın mağdurenin yaşı konusunda hataya düşmesinin mümkün olup olmadığı araştırılarak ve mahkemenin dosyadaki tüm verilerle birlikte kendi gözlemini de tespit ederek, gerekirse bu konuda bilirkişi incelemesi de yaptırılarak sonucuna göre sanıkların hukuki durumlarının takdir ve tayini gerekirken eksik inceleme ile yazılı şekilde hüküm kurulması,

Kabul ve uygulamaya göre de;

Hükümlerden sonra 08.02.2008 tarihinde yayımlanarak yürürlüğe giren ve TCK.nın 7/2. maddesi uyarınca sanık yararına olan 5728 sayılı Kanunun 562. maddesinin 1. fıkrası ile değişik CMK.nın 231/5. maddesinde öngörülen sınırın 2 yıla çıkarılması ve anılan kanunun 2. fıkrası ile de 231/14. maddesindeki soruşturulması ve kovuşturulması şikâyete bağlı suç olma koşulunun kaldırılması karşısında, mahkemece 6008 sayılı Kanunun 7. maddesi gözetilerek, sanıklar İsmail ve ... hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hükümlerin açıklanmasının geri bırakılıp bırakılmayacağının karar yerinde tartışılması lüzumu,