Yargıtay 14. Ceza Dairesi E.2011/639 K.2011/454

Irza geçmeye teşebbüs suçundan sanık ...'ın yapılan yargılaması sonunda; eyleminin lehe olan basit cinsel saldırı suçunu oluşturduğunun kabulü ile mahkûmiyetine dair Ünye Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 24.01.2006 gün ve 2005/392 Esas, 2006/16 Karar sayılı hükmün içerisinde Yargıtayca incelenmesi sanık müdafii ve katılan vekili tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığından tebliğname ile Daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:

Adli Tıp Kurumu 6. İhtisas Kurulu 17.03.2004 günlü raporunda, mağdurun beyanına itibar edilemeyeceğini belirtmiş ise de; tarafsız görgü tanığı ...

Sobi'nin anlatımıyla örtüşen beyanı ve anal muayeneye ilişkin aynı Kurulca verilen rapor ve tüm dosya içeriğinden, sanığın mağdurun ırzına geçmek maksadıyla kendisinin ve onun pantolon ve kilodunu çıkarmasından sonra livata suretiyle ırza geçmek için icrai hareketlerine başladığı, bu esnada tesadüfen oradan geçen tanık ... ...nin müdahalesiyle eylemine son verdiği, bu suretle kanıtlanan eylemin suç tarihinde yürürlükte olan 765 sayılı TCK.na göre ırza geçmeye eksik teşebbüs suçunu oluşturduğu, olaydan sonra yürürlüğe giren 5237 sayılı TCK.nun ilgi hükümlerinin kıyaslanarak lehe olan yasanın belirlenerek uygulaması gerektiği gözetilmeyerek,

suç niteliğinde yanılgıya düşülerek yazılı şekilde hüküm kurulması,