Yargıtay 14. Ceza Dairesi E.2012/11102 K.2012/11236

Kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan sanık ...'in yapılan yargılaması sonunda; atılı suçtan mahkûmiyetine dair Düzce Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 23.12.2009 gün ve 2008/194 Esas, 2009/406 Karar sayılı hükmün sanık müdafii tarafından temyizi üzerine, Dairemizin 02.04.2012 gün ve 2011/23025 Esas, 2012/3850 Karar sayılı ilamı ile bozma yönündeki kararına karşı, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 09.07.2012 gün ve 2010/182377 sayılı itiraznamesi ile 5271 sayılı CMK.nın 308. maddesinin 2 ve 3. fıkraları gereğince itiraz etmesi üzerine dosya Daireye gönderilmekle sanık hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hüküm ile sınırlı olarak incelendi;

Dairemizin 02.04.2012 gün ve 2011/23025 Esas, 2012/3850 Karar sayılı bozma kararı, bozma nedeninin suç vasfına yönelik olması ve verilen ceza miktarının kazanılmış hakka esas teşkil etmesi nedenleriyle usul ve kanuna uygun olup, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından ileri sürülen itiraz nedenleri yerinde görülmediğinden, CMK.nın 308/2 ve 3. maddesi uyarınca itirazın Yargıtay Ceza Genel Kurulunca incelenmesi için dosyanın Yargıtay 1. Başkanlığına gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE, 13.11.2012 tarihinde oyçokluğuyla karar verildi.

KARŞI OY

Eylem, TCK.nın 109/2. maddesindeki hile ile hürriyetten yoksun bırakmak olduğu halde, hatalı uygulama ile suçun basit hali olan TCK.nın 109/1. maddesinden hüküm kurulmuş ise de, karşı temyiz bulunmamaktadır. CMK.nın 326/son maddesinde, karşı temyiz bulunmadığında ceza miktarının kazanılmış hak olduğu düzenlenmektedir. Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca da karşı temyiz olmadığı için bu hataya ilişkin olarak eleştiri yapılarak onanma talep edilmektedir.

Somut olayda suç vasfında bir değişikliğin bulunmadığı, mahkemenin hatalı uygulamasının aynı suçun ceza artırımını öngören nitelikli halinin uygulanmamasından ibaret olduğu, Ceza Genel Kurulunun 24.04.2012 gün ve 2/354-167 sayılı bu tür eksiklik durumlarında tespit edilen yasaya aykırılığın eleştiri konusu yapılarak onama kararı verilmesi gerektiği kararı da dikkate alındığında itirazın kabulü gerektiği düşüncesinde olduğumdan, aksi yöndeki sayın çoğunluk görüşüne katılmıyorum.