Yargıtay 14. Ceza Dairesi E.2014/10082 K.2017/4830

İlk derece mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü:

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Mağdurenin aşamalardaki istikrarlı anlatımları, adli raporlar ve tüm dosya içeriğine göre suça sürüklenen çocukların, mağdureyi tenha bir yer olan kullanılmayan mandıra binasına götürdükleri, ...'ın başka bir odaya geçtiği sırada...'ın mağdureyi öpmeye başladığı, zorla pantolunuyla iç çamaşırlarını çıkartarak yere yatırıp anal bölgeden organ soktuğu sırada mağdurenin direnmesi üzerine ...'ın gelerek mağdureyi ellerinden tutması sonrası...'ın organ sokma eylemine devam ettiği anlaşıldığından, mevcut haliyle suça sürüklenen çocukların cebirle çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçunu işlediklerinin anlaşılması karşısında TCK'nın 37. maddesi delaletiyle eylemlerine uyan, aynı Kanunun 103/2, 103/3, 103/4. maddeleri uyarınca cezalandırılmaları yerine yazılı şekilde hükümler kurulması,

Uygulamaya göre de ;

Kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan hükümler kurulurken yaş küçüklüğü nedeniyle suça sürüklenen çocuklar haklarında 5237 sayılı TCK'nın 31/3. maddesinin uygulanmaması,

-2-

Suça sürüklenen çocuk ... hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan hüküm kurulurken aynı Kanunun 103/2. maddesi uyarınca belirlenen 8 yıl hapis cezasından, TCK'nın 31/3. maddesi uyarınca 1/3 oranında indirim yapıldığında cezanın 5 yıl 4 ay yerine 6 yıl 8 ay olarak belirlenip bu miktar üzerinden aynı Kanunun 62/1. maddesi ile 1/6 oranında yapılan indirim neticesinde cezanın 4 yıl 5 ay 10 gün yerine 5 yıl 6 ay 20 gün hapis cezası olarak fazla belirlenmesi,

Hükümlerden sonra 28.06.2014 tarihinde yürürlüğe giren 6545 sayılı Kanunun 58, 59, 60 ve 61. maddeleri ile 5237 sayılı Kanunun 102, 103, 104 ve 105. maddelerinde yer alan cinsel dokunulmazlığa karşı suçların ve 02.12.2016 tarihinde yürürlüğe giren 6763 sayılı Kanunun 13. maddesi ile TCK'nın 103. maddesinin yeniden düzenlenmesi karşısında, 5237 sayılı TCK'nın 7/2.

Madde-fıkrasındaki "Suçun işlendiği zaman yürürlükte bulunan kanun ile sonradan yürürlüğe giren kanunların hükümleri farklı ise, failin lehine olan kanun uygulanır ve infaz olunur." hükmü gözetilerek lehe olan hükmün önceki ve sonraki kanunların bütün hükümleri olaya uygulanarak ortaya çıkan sonuçların birbirleriyle karşılaştırılması suretiyle belirlenmesi ve her iki kanunla ilgili uygulamanın denetime imkan verecek şekilde kararda gösterilmesi suretiyle yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,