Yargıtay 14. Ceza Dairesi E.2014/5314 K.2015/174

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle, 28.06.2014 tarihinde yayımlanarak yürürlüğe giren ve cinsel dokunulmazlığa karşı suçlarda değişiklik yapan 6545 sayılı Kanun ile getirilen düzenlemeler de gözetilerek dosya incelendi;

Sanık....müdafiin duruşmalı inceleme talebinin kanuni süresinden sonra yapılması ve katılan müşteki duruşmalı inceleme talebinin ise kanunen hakkı bulunmaması nedeniyle 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK.nın 318. maddesi uyarınca reddiyle, incelemenin duruşmasız yapılmasına karar verilmekle dosya tetkik edildi.

Müşteki ...nun atılı suçlardan doğrudan zarar gören konumunda bulunmaması nedeniyle CMK.nın 237/1. maddesi nazara alınarak baro vekilinin adları geçen sanıklar haklarında kurulan bütün hükümlere yönelik temyiz isteminin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK.nın 317. maddesi uyarınca reddiyle, incelemenin beraat eden sanık ... müdafiin vekalet ücretiyle sınırlı temyizi, mahkûmiyetlerine karar verilen diğer sanıklar müdafileri ile sanık... mahkûmiyet hükümlerine yönelik temyizleri ve sanıklar ....haklarında insan ticareti suçundan verilen beraat kararları ve sanık İsmail hakkında çocuğun basit cinsel istismarı suçundan verilen beraat kararına ilişkin mağdure vekilinin temyiziyle sınırlı olarak yapılmasına;

CMK.nın 260/1. maddesine göre katılan sıfatını alabilecek surette suçtan zarar görmüş bulunanlar için kanun yolunun açık olduğu, suçtan zarar gören yaşı küçük mağdure....vekilinin duruşmada sanıkların cezalandırılmasını isteyip mahkemece verilen hükmü temyiz ederek açıkça katılma iradesini ortaya koyduğu, Dairemizce de benimsenen Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 19.10.2010 gün ve 2010/9-149 Esas, 2010/205 Karar sayılı kararında da belirtildiği üzere mağdurenin katılan sıfatını alabilecek surette suçtan zarar gördüğü konusunda araştırma yapmayı gerektirecek bir tereddüt bulunmadığı görülmekle, 5271 sayılı CMK.nın 237/2. maddesi uyarınca suçtan zarar gören mağdure ...davaya katılmasına ve Av. ... ...katılan mağdure vekili olarak kabul edilmesine karar verildikten sonra gereği düşünüldü:

Sanık...hakkında insan ticareti suçundan kurulan mahkûmiyet hükmü ile çocuğun basit cinsel istismarı suçundan verilen beraat kararının, sanık ....hakkında atılı suçtan kurulan mahkûmiyet hükmünün, sanıklar ...ve ...haklarında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan mahkûmiyet hükümleri ile insan ticareti suçundan verilen beraat kararları ve sanık ...hakkında çocuğun basit cinsel istismarı suçundan kurulan mahkûmiyet hükmünün incelenmesinde;

Delillerle iddia ve savunma, duruşma göz önünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş beraati ve sübutu kabul olunan fiillerin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatları yapılmış bulunduğundan, sanıklar.... müdafileri, sanık ....ve katılan mağdure vekilinin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle sanık İsmail hakkında çocuğun basit cinsel istismarı, sanıklar .... haklarında insan ticareti suçlarından verilen beraat kararları ile sanıklar ....haklarında diğer atılı suçlardan kurulan mahkûmiyet hükümlerinin ONANMASINA,

Sanık...hakkında verilen beraat hükmünün incelenmesinde;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Sanık.... tarafından vekaletnameyle yetkilendirilen müdafiin, adı geçen sanığın haklarını korumak maksadıyla davaya katılıp takip etmesi karşısında beraat eden....ile ilgili olarak Avukatlık Asgari Ücret Tarifesinin 13/5. maddesi gereğince sanık lehine vekalet ücretine hükmedilmesi gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde karar verilmesi kanuna aykırı, sanık ... müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK.nın 321. maddesi gereğince BOZULMASINA,

ancak bu hususun yeniden duruşma yapılmaksızın aynı Kanunun 322. maddesinin verdiği yetki uyarınca düzeltilmesi mümkün bulunduğundan sanık ...hakkındaki hüküm fıkrasına “Hüküm tarihi itibariyle Avukatlık Asgari Ücret Tarifesinin ikinci kısım ikinci bölümünde öngörülen 2.640 TL maktu ücreti vekaletin hazineden alınarak kendisini müdafiyle temsil ettiren sanık Muhammet'e verilmesine” ibaresi eklenmek suretiyle sair yönleri usul ve kanuna uygun olan hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA,

Sanıklar ... haklarında atılı suçlardan ve sanıklar ...haklarında fuhuş suçundan kurulan hükümlerin temyiz incelemesine gelince;

Suç tarihinden önce erkeklere fuhuş maksatlı kadın tedarik eden sanık... bu kapsamda 22.10.2010 tarihinde fuhuş yapması için sanık İsmail tarafından evine getirilip bırakılan 15 yaşını tamamlamamış mağdure ...cebir veya tehdit olmaksızın evinde kaldığı yaklaşık bir haftalık süre boyunca sanıkla....ve açık kimlikleriyle adresleri saptanamayan değişik erkeklerle para karşılığı cinsel ilişkiye girmesini sağlamasının ardından ... evinde mağdureyle tanışıp arkadaş olan sanık ...da bir süre sonra.. evinden ayrılıp kendi yanına gelen mağdure ile cebir tehdit veya hile olmaksızın birden ziyade cinsel ilişkiye girdikten sonra onu açık kimlikleriyle

adresleri belirlenemeyen muhtelif kamyon şoförlerine cebir veya tehdit olmaksızın temin edip parayla cinsel ilişkiye girmesini sağladığı tüm dosya içeriğinden anlaşıldığından mevcut haliyle sanıklar ....tek hareketle işledikleri iddia edilen eylemlerin TCK.nın 37. maddesi kapsamında hem çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçunu,

hem de fuhuş suçunu oluşturduğu gözetilerek TCK.nın 44. maddesinde düzenlenen fikri içtima kuralı uyarınca bu suçların en ağırı olan zincirleme şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan dolayı eylemlerine uyan TCK.nın 103/2 ve 43/1. maddeleri gereğince mahkûmiyetlerine karar verilmesi gerekirken suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek yazılı şekilde fuhuş suçundan hüküm kurulması,

Sanık ...hükümlerden sonra, temyiz aşamasında 25.03.2013 tarihinde öldüğü Ulusal Yargı Ağı Bilişim Sistemi (UYAP) ortamından temin edilen nüfus kaydından anlaşılmakla, mahkemece sanık Ömer hakkında 5237 sayılı TCK.nın 64/1 ve 5271 sayılı CMK.nın 223/8. maddeleri gereğince karar verilmesi lüzumu,

Mağdurenin sanık ...önünden aşamalardaki samimi olmayan çelişkili anlatımları ve sanığın, mağdurenin annesi müşteki ... eşinden ayrılıp boşanma davası açması nedeniyle ayrı ev tutup birlikte yaşamaya başlamasının ardından birlikteliklerine karşı çıkan mağdurenin asılsız isnatta bulunduğu yönündeki savunması ile savunmayı destekler nitelikteki müşteki.... ve mağdurenin duruşmadaki beyanları göz önüne alındığında, sanık Ali'nin üzerine atılı suçu işlediği hususunda soyut iddia dışında cezalandırılmasına yeter kesin ve inandırıcı delil bulunmadığı tüm dosya içeriğinden anlaşıldığından müsnet suçtan beraatine karar verilmesi yerine oluşa uygun düşmeyen yazılı gerekçeyle mahkûmiyetine hükmedilmesi,

Kabule göre de;

Sanık ... hakkında fuhuş suçu nedeniyle TCK.nın 227/1. maddesi gereğince teşdiden belirlenen temel cezanın koşulları oluşmadığı halde, aynı Kanunun 227/4. maddesi uyarınca arttırılması sonucunda fazla ceza tayini,