Yargıtay 14. Ceza Dairesi E.2014/6093 K.2014/11826

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü:

Sanık hakkında mağdure Yasemin'e karşı işlediği kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hükmün incelenmesinde;

Delillerle iddia ve savunma, duruşma göz önünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş sübutu kabul olunan fiilin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatı yapılmış bulunduğundan, sanık müdafiin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle hükmün ONANMASINA,

Sanık hakkında mağdur ...'a yönelik işlediği beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçları ile mağdure ...'e karşı işlediği beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde nitelikli cinsel saldırı suçundan kurulan hükümlerin temyiz incelemesine gelince;

Oluşa uygun kabule göre; olay günü mağdure ...Yolu üzerinde yolda tek başına yürürken sanığın arkasından gelerek "Pantolonunu aç ben geliyorum, istersen arkadan da olur" şeklinde cinsel içerikli sözler söyleyerek mağdureye doğru koşup belinden tutarak kendisine doğru çektiği, mağdurenin direnmesi sonucunda dizlerinin üzerine düşüp bayıldığı, diğer mağdure ...'in ise başka bir günde sabah saat 05:00 sıralarında Karakum yolunda tek başına yürüdüğü sırada sanığın arkasından gelerek bir eliyle ağzını kapatıp belinden tuttuğu ve mağdureyi yolun altına sürüklemeye başladığı,

mağdure direnmesine rağmen sanık ile birlikte 4-5 metre yuvarlandıkları, mağdurenin karnının üzerine oturarak bir eli ile ağzını kapattığı ve "bir kere ver" dediği, sanığın bir yandan da mağdurenin montunu ve tişörtünü çıkarmaya çalıştığı, mağdurenin sanıktan kurtulmak için "hamileyim ne yapıyorsun" demesi üzerine sanığın eylemine son verdiği olayda, her iki eylemine devam edip nitelikli cinsel istismar ve saldırıda bulunma imkanı var iken başkaca engel neden olmaksızın eylemlerine son vererek,

olay yerinden uzaklaşması karşısında, sübut bulan eylemlerinin çocuğun basit cinsel istismarı ve basit cinsel saldırı suçlarını oluşturduğu gözetilerek bu suçlardan mahkûmiyeti ile eylemin işleniş şekli, sanığın kasta dayalı kusurunun ağırlığı nazara alınıp temel cezanın alt sınırdan uzaklaşılmak suretiyle tayini ve ayrıca sanığın mağdure ...'a yönelik zora dayalı eylemlerinin, cinsel istismar suçunun cebir unsuru olduğu gözetilerek, sanığın bütün halinde beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde nitelikli cinsel saldırı suçundan mahkûmiyeti yerine, yazılı şekilde hüküm kurulması,

Hükümlerden sonra 28.06.2014 tarihinde yürürlüğe giren 6545 sayılı Kanunun 58, 59, 60 ve 61. maddeleri ile 5237 sayılı Kanunun 102, 103, 104 ve 105. maddelerinde yeralan cinsel dokunulmazlığa karşı suçların yeniden düzenlenmesi karşısında; 5237 sayılı TCK.nın 7/2. madde-fıkrasındaki "Suçun işlendiği zaman yürürlükte bulunan kanun ile sonradan yürürlüğe giren kanunların hükümleri farklı ise, failin lehine olan kanun uygulanır ve infaz olunur" hükmü gözetilerek, lehe olan hükmün, önceki ve sonraki kanunların bütün hükümleri olaya uygulanarak ortaya çıkan sonuçların birbirleriyle karşılaştırılması suretiyle belirlenmesi ve her iki kanunla ilgili uygulamanın, denetime imkan verecek şekilde kararda gösterilmesi suretiyle yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,