Yargıtay 14. Ceza Dairesi E.2014/7691 K.2014/10189

Cinsel taciz suçundan sanık M.. G..'nun, 5237 sayılı TCK.nın 105/1, 62 ve 52/2. maddeleri uyarınca 1500 TL adli para cezası ile cezalandırılmasına dair Niğde 2. Sulh Ceza Mahkemesinin 21.11.2013 gün ve 2011/699 Esas, 2013/1035 sayılı kararının; Dosya kapsamına göre; 1- Sanığın, suç tarihinde aracından inerek çöpleri boşaltmak için eğilen müştekinin arka tarafından ön cinsel bölgesine doğru eliyle sıkmak suretiyle gerçekleştirdiği eyleminin, 5237 sayılı TCK.nın 102/1. maddesinde düzenlenen cinsel saldırı suçunu oluşturduğu gözetilmeden yazılı şekilde aynı Kanunun 105/1. maddesi tatbik edilmek suretiyle eksik ceza tayininde,

2- 5237 sayılı TCK.nın "Tekerrür hâlinde, sonraki suça ilişkin kanun maddesinde seçimlik olarak hapis cezası ile adlî para cezası öngörülmüşse, hapis cezasına hükmolunur." şeklindeki 58/3. maddesi ve "Tekerrür hâlinde hükmolunan ceza, mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilir.

Ayrıca, mükerrir hakkında cezanın infazından sonra denetimli serbestlik tedbiri uygulanır." şeklindeki 58/6. maddesi birlikte nazara alındığında, sanığın adli sicil kaydında yer alan Niğde 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 02.02.2010 tarih ve 2009/186 Esas, 2010/72 Karar sayılı ilamında yer alan erteli 1 yıl 8 ay hapis ve 10 ay hapis cezasının tekerrüre esas olduğu,

sanık hakkında seçimlik ceza öngören 5237 sayılı TCK.nın 105/1. maddesinin tatbikinde hapis cezası seçilip, sanık hakkında mükerrirlere özgü infaz rejimi uygulanmasına karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesinde isabet görülmediğinden bahisle 5271 sayılı CMK.nın 309. maddesi gereğince bozulması lüzumu Yüksek Adalet Bakanlığı Ceza İşleri Genel Müdürlüğünün 23.06.2014 gün ve 94660652-105-51-6138- 2014/12744/42517 sayılı kanun yararına bozma istemine atfen Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığından tebliğname ile Dairemize ihbar ve dava evrakı tevdii kılınmakla gereği düşünüldü:

Sanık hakkında verilip temyiz edilmeden kesinleşen hükmün cezanın tür ve miktarı ile tekerrür hükümleri yönünden 1412 sayılı CMUK.nın 326/son maddesi uyarınca sanık lehine kazanılmış hak oluşturması karşısında bu hususta kanun yararına bozma isteyen 2 numaralı talebin REDDİNE,

Ancak;

Mağdurenin aşamalardaki beyanları, iddianame içeriği ve dosya kapsamına göre, sanığın, mağdurenin cinsel bölgesine eliyle dokunup sıktığının iddia edilmesi ve mahkemenin kabulününde bu şekilde olması karşısında eylemin bedensel temas içermesi nedeniyle 5237 sayılı TCK.nın 102/1. maddesinde düzenlenen basit cinsel saldırı suçunu oluşturabileceği ve buna ilişkin delillerin takdir ve değerlendirmesi ile suç vasfını belirleme görevinin üst dereceli asliye ceza mahkemesine ait olduğu nazara alınarak 5235 sayılı Kanunun 11 ve CMK.nın 5. maddeleri uyarınca görevsizlik kararı verilmesi gerektiği gözetilmeden yargılamaya devamla yazılı şekilde hüküm kurulması,