Yargıtay 14. Ceza Dairesi E.2014/778 K.2015/11951

İlk derece mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle, 28.06.2014 tarihinde yayımlanarak yürürlüğe giren ve cinsel dokunulmazlığa karşı suçlarda değişiklik yapan 6545 sayılı Kanun ile getirilen düzenlemeler de gözetilip dosya incelenerek gereği düşünüldü:

Sanık hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüs eyleminden TCK'nın 103/2, 103/4 madde ve fıkraları uyarınca verilecek cezada aynı Kanunun 35/2. maddesi uyarınca teşebbüs nedeniyle yapılacak indirimin, olayın oluş şekline göre TCK'nın 103/1. maddesini de içermesi ve mağdura verilmek istenen zarar ve tehlikenin ağırlığı da gözetilerek hakkaniyet gereği çocuğun basit cinsel istismarı suçunun temel haline ilişkin 103/1, 103/4. maddelerinde öngörülen cezanın altında olmayacak oranda belirlenmesi gerektiği düşünülmeden, indirimin fazla yapılması suretiyle eksik cezaya hükmolunması aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

Hükümden sonra 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesi ile ilgili olarak Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarihli, 29542 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 gün ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı ilamı ile verilen iptal kararının infaz aşamasında nazara alınması mümkün görülmüştür.

Sanık hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan hüküm kurulurken teşebbüs hükümlerinin uygulanmasında TCK'nın 35. maddesinin hüküm fıkrasında gösterilmemesi,