Yargıtay 14. Ceza Dairesi E.2014/8708 K.2017/3421

İlk derece mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle, 28.06.2014 tarihinde yayımlanarak yürürlüğe giren ve cinsel dokunulmazlığa karşı suçlarda değişiklik yapan 6545 sayılı Kanun ile 02.12.2016 tarihinde yürürlüğe giren 6763 sayılı Kanunla getirilen düzenlemeler de gözetilip dosya incelenerek gereği düşünüldü:

Nüfus kaydına göre; kayden 22.11.1996 doğumlu olup suç tarihlerinde onbeş yaşı içerisinde bulunan mağdurenin onbeş yaşından küçük olduğunu bilmediklerine yönelik sanıklar ile suça sürüklenen çocuğun savunmalarının, mağdurenin yaşına itiraz niteliğinde olduğunun anlaşılması karşısında, maddi hakikatin tam olarak ortaya çıkartılması ve suçun oluşumu ile niteliğine etkisi nazara alınarak,

öncelikle mağdurenin resmî bir kurumda doğup doğmadığı araştırılıp, resmi bir kurumda doğmadığının tespit edilmesi halinde yaş tespitine esas olacak şekilde kemik grafileri çektirilerek tam teşekküllü bir hastaneden içinde radyoloji uzmanının da bulunduğu sağlık kurulundan rapor alınması, duraksama halinde Adli Tıp Kurumundan görüş alınarak ve 5271 sayılı CMK'nın 218/2. maddesi gözetilerek gerçek yaşının saptanmasından sonra sanıklar ile suça sürüklenen çocuğun hukuki durumlarının tayin ve takdiri gerektiği gözetilmeden, eksik araştırma ile yazılı şekilde hükümler kurulması,

Sanıkların birbirleri aleyhine beyanlarının olması ve aralarında menfaat uyuşmazlığı bulunmasına rağmen aynı müdafii eşliğinde soruşturma evresinde alınan savunmalarının birbirleri aleyhine delil olarak kullanılamayacağının gözetilmemesi, Kanuna aykırı, sanıklar ile suça sürüklenen çocuk müdafilerinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 19.06.2017 tarihinde mağdurenin resmi kurumda doğup doğmadığı hususunda araştırma yapılmasına ilişkin bölüm yönünden üye ...'in kısmi karşı oyu ve oyçokluğuyla, diğer hususlar yönünden oybirliğiyle karar verildi.

KARŞI OY

Sanık hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan hükmün incelenmesinde, yargılama sırasında yaşına itiraz edilen mağdurenin resmi bir kurumda doğup doğmadığı araştırıldıktan sonra doğmadığının belirlenmesi halinde suç tarihindeki yaşının tespiti hususunda gerekli işlemlerin yapılarak sanığın hukuki durumunun tayini gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde karar verilmesinin hatalı olduğu gerekçesiyle hükmün bozulmasına karar verilmiştir. Anılan bozma ilamında yer alan yaş araştırması yapılmasına yönelik olarak heyetle aynı düşünmekle birlikte mağdurenin resmi kurumda doğup doğmadığı hususunda araştırma yapılmasına ilişkin çoğunluğun görüşüne iştirak edilmemiştir.

Şöyle ki nüfus müdürlüğünce gönderilen mernis doğum tutanağında mağdurenin doğum oluş şekli bölümünde hastane tabirinin kısaltılması olan "hst" ibaresi yer almaktadır. Dolayısıyla resmi belge niteliği taşıyan ve kanunen sahteliği ispatlanmadıkça geçerli kabul edilen doğum tutanağına göre mağdurenin hastane doğumlu olduğunu gösterir şekilde resmi belge var iken mağdurenin resmi kurumda doğup doğmadığının araştırılması yönünden ayrıca araştırma yapılmasına gerek bulunmamaktadır.

Mahkemece bu yönde bir araştırma yapılmaksızın doğrudan bozma ilamında belirtildiği şekilde mağdurenin kemik grafileri çektirilip usulüne uygun oluşturulmuş heyetten alınacak raporla belirlenecek yaşına göre sanığın hukuki durumunun belirlenmesiyle yetinilmesi gerekirken ayrıca mağdurenin resmi kurumda doğup doğmadığı yönünde araştırma yapılması gerektiğine ilişkin sayın çoğunluğun görüşüne iştirak edilmemiştir.