Yargıtay 14. Ceza Dairesi E.2015/4557 K.2019/9508

İlk derece mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelendi.

Hükmedilen ceza miktarları nazara alındığında suça sürüklenen çocuklar ... ve ... müdafisinin duruşmalı inceleme talebinin ... sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek ... sayılı CMUK'nın 318. maddesi uyarınca reddiyle, incelemenin duruşmasız yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:

Suça sürüklenen çocuk ... hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hükmün incelenmesinde;

Delillerle iddia ve savunma; duruşma göz önünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş, sübutu kabul olunan fiilin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatı yapılmış bulunduğundan, suça sürüklenen çocuk ... müdafisinin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle hükmün ONANMASINA,

Suça sürüklenen çocuk ... hakkında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun basit cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından kurulan beraat hükümlerine yönelik müdafinin vekalet ücretiyle sınırlı temyiz isteminin incelenmesinde;

Hakkında atılı suçlardan beraat hükümleri kurulan suça sürüklenen çocuğun kendisini vekaletnameli müdafi ile temsil ettirdiği anlaşılmakla, karar tarihinde yürürlükte olan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesinin 13/5. maddesi gereğince suça sürüklenen çocuk müdafisi lehine vekâlet ücretine hükmedilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

Kanuna aykırı, suça sürüklenen çocuk ... müdafisinin temyiz itirazı bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin ... sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek ... sayılı CMUK'nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, ancak bu hususun yeniden yargılama yapılmaksızın aynı Kanunun 322. maddesine göre düzeltilmesi mümkün bulunduğundan, hüküm fıkrasına “Avukatlık Asgari Ücret Tarifesinin 13/5. maddesi uyarınca belirlenen 2640 TL maktu vekalet ücretinin Hazineden alınarak kendisini vekaletnameli müdafi ile temsil ettiren suça sürüklenen çocuk ...'e ödenmesine” ibaresinin eklenmesi suretiyle hükümlerin DÜZELTİLEREK ONANMASINA,

Suça sürüklenen çocuk ... ile ... haklarında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun basit cinsel istismarı suçundan ve suça sürüklenen çocuk ... hakkında ayrıca kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hükümlerin temyiz incelemesine gelince;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Mahkemece suça sürüklenen çocuklar ... ile ...'nın atılı suçu cebir veya tehditle işlemedikleri kabul edildiği halde cezalarında ... TCK'nın 103/4. maddesi gereğince arttırım yapılması suretiyle fazla cezaya hükmedilmesi,

Suça sürüklenen çocuklar ile mağdure arasındaki yaş farkının azlığı, suça sürüklenen çocukların içinde bulundukları sosyal ortam, eğitim düzeyleri ve kişisel özellikleri gözetildiğinde cebir, tehdit, hile veya iradeyi etkileyen başka bir nedene dayalı hal olmaksızın mağdureye basit cinsel istismarda bulunmaları sonucunda mağdurenin ruh sağlığının bozulacağını öngöremeyecekleri ve TCK'nın 23. maddesi gereğince ortaya çıkan bu ağır neticede taksir derecesinde dahi kusurlarının bulunmaması sebebiyle cezalarında TCK'nın 103/6. maddesi ile arttırım yapılamayacağı gözetilmeden, yazılı şekilde anılan maddenin tatbiki suretiyle fazla ceza tayini,

Hükümlerden sonra 28.06.2014 tarihinde yürürlüğe giren ... sayılı Kanunun 58, 59, 60 ve 61. maddeleri ile ... sayılı Kanunun 102, 103, 104 ve 105. maddelerinde yer alan cinsel dokunulmazlığa karşı suçların ve 02.12.2016 tarihinde yürürlüğe giren ... sayılı Kanunla TCK'nın 103. maddesinin yeniden düzenlenmesi karşısında, ... sayılı TCK'nın 7/2. madde-fıkrasındaki "Suçun işlendiği zaman yürürlükte bulunan kanun ile sonradan yürürlüğe giren kanunların hükümleri farklı ise, failin lehine olan kanun uygulanır ve infaz olunur" hükmü gözetilerek lehe olan hükmün,

önceki ve sonraki kanunların bütün hükümleri olaya uygulanarak ortaya çıkan sonuçların birbirleriyle karşılaştırılması suretiyle belirlenmesi ve her iki kanunla ilgili uygulamanın, denetime imkan verecek şekilde kararda gösterilmesi suretiyle yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

Cinsel istismar eylemi işlendiği sırada ve eylemle sınırlı süreyle mağdurenin iradesiyle hareket edebilme imkanının ortadan kaldırılmasının kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunu oluşturmayacağı, kişinin vücudunun suçun konusu olduğu,

mağdurenin hareket edebilme özgürlüğü ortadan kaldırılmadan bu suçun işlenemeyeceği nazara alınarak yapılan değerlendirmede on beş yaşından küçük mağdurenin, suça sürüklenen çocuk ...'la birlikte diğer suça sürüklenen çocuk ...'nın bulunduğu inşaatın üçüncü katındaki odaya gelmesinin ardından burada önce ...'ın daha sonra ...'nın basit cinsel istismar eylemlerini gerçekleştirmeleri ve ...'nın cinsel istismar eylemi dışında mağdurenin hürriyetini kısıtlayan başkaca bir hareketinin bulunmaması karşısında,

kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunun kanunu unsurları itibarıyla oluşmadığı gözetilerek ...'nın beraati yerine yazılı şekilde mahkumiyetine karar verilmesi,