Yargıtay 14. Ceza Dairesi E.2016/8678 K.2016/6902

İlk derece mahkemesince bozma üzerine verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü: Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, Ancak;

Oluş ve kabule göre; sanığın kullandığı kamyonetiyle mahallede ekmek dağıtırken tanıştığı mağdure ...'la yakınlık kurmaya çalıştığı, 03.05.2014 tarihinde mahalleye geldiğinde “benim kızımsın, sıkıntın olursa benimle paylaş” diyerek 10 TL verdiği mağdureye sarılıp göğüslerine dokunduğu, 07.05.2014 günü akşam saatlerinde de “eşime hediye alacağım, sana da para veririm” diyerek aracına binmesini sağladığı mağdureyi ...Mezarlığı yakınlarında ıssız bir yere getirmesinin ardından korkup araçtan inmek isteyen mağdurenin elinden tutarak zorla kamyonetin branda ile kapalı kasasına bindirdiği,

daha sonra çalılıklarla kaplı ıssız bir yere geldiğinde kasa kısmına geçip cinsel organını çıkartarak dokunduğu mağdurenin, penisini tutmasını sağlamaya çalıştığı sırada boşalmasından sonra anılan bölgede devriye gezen tanık polislerin gelen sesler nedeniyle aracın yanına gelip baktıklarında korkmuş, üstü başı dağınık halde buldukları mağdurenin “polis amca beni kurtar” dediği, bu esnada sanığın kemerinin çözülmüş, fermuarının ise açık vaziyette olduğu ve anılan eylemden dolayı kovuşturma evresinde aldırılan heyet raporuna göre mağdurenin ruh sağlığının bozulduğu tüm dosya içeriğinden anlaşıldığından,

mevcut haliyle sanığın eyleminin 5237 sayılı TCK'nın 103/1. maddesinde yer alan çocuğun basit cinsel istismarı suçunu oluşturup mahkeme gerekçesinde de eylemin TCK'nın 103/1-1. cümlesinde düzenlenen çocuğun basit cinsel istismarı suçunu oluşturduğunun kabul edildiği, 28.06.2014 tarihinde yürürlüğe giren 6545 sayılı Kanunun 58, 59, 60 ve 61. maddeleri ile 5237 sayılı Kanunun 102, 103, 104 ve 105. maddelerinde yer alan cinsel dokunulmazlığa karşı suçların yeniden düzenlendiği,

mahkemece sanığın eylemine uyan ve 28.06.2014 tarihinde yürürlüğe giren 6545 sayılı Kanun ile yapılan değişiklikten önceki 5237 sayılı TCK'nın 103/1, 103/6, 43/1. maddelerinin uygulanması sonucunda bulunacak ceza ile değişiklikten sonra aynı Kanunun 103/1-1. cümle, 43/1. maddelerinin tatbiki neticesinde belirlenecek cezanın 5237 sayılı TCK'nın 7/2. maddesi gereğince karşılaştırılarak sanığın lehine olan kanunun uygulanması gerekirken,

TCK'nın 103/1. maddesinin değişiklikten sonraki halinin lehe olduğu belirtilip madde metninde çocuğun basit cinsel istismarı için öngörülen cezanın alt sınırının da sekiz yıl olduğu gözetilmeksizin teşdiden beş yıl hapis cezasına hükmedilmesi suretiyle hatalı uygulama yapılması,