Yargıtay 14. Ceza Dairesi E.2018/3273 K.2019/54

İlk derece mahkemesince verilen kısmen re'sen de temyize tabi hükümlerin sanıklar ve suça sürüklenen çocuklar müdafileri ile katılanlar vekili tarafından temyiz edilmesi ve sanıklar ile suça sürüklenen çocuklar Çağatay, Koray, Emre, Hüseyin, Hasan, Cengizhan, Oğuzhan müdafilerince incelemenin duruşmalı yapılmasının talep edilmesi üzerine, dosya Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığından tebliğname ile Daireye gönderilmekle, belirlenen tarihte sanıklar İsmail, Mert, İslam ile suça sürüklenen çocuklar Çağatay, Koray, Hasan, Cengizhan, Oğuzhan müdafilerinin yerinde görülen taleplerine istinaden duruşmalı yapılan incelemede evrak tetkik edildi.

Suça sürüklenen çocuklar Hüseyin ile Emre müdafiin duruşmalı inceleme talebinin hükmedilen ceza miktarları nazara alındığında 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 318. maddesi uyarınca reddiyle, incelemenin adları geçen suça sürüklenen çocuklar yönünden duruşmasız yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:

Suça sürüklenen çocuk ... hakkında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı; suça sürüklenen çocuklar Ramazan, Çağatay, Koray, Oğuzhan, Cengizhan, Hüseyin, Savaş, Ali haklarında çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve sanıklar Mert, İsmail, İslam haklarında çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından kurulan hükümlerin incelenmesinde;

Delillerle iddia ve savunma; duruşma göz önünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş, sübutu kabul olunan fiillerin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatları yapılmış bulunduğundan, sanıklar ile suça sürüklenen çocuklar müdafileri ve katılanlar vekilinin yerinde görülmeyen temyiz itirazları ile sanıklar ve suça sürüklenen çocuklar Çağatay, Koray, Hasan, Cengizhan ve Oğuzhan müdafilerinin duruşmalı inceleme sırasındaki sözlü savunmalarının reddiyle kısmen re'sen de temyize tabi hükümlerin ONANMASINA,

Suça sürüklenen çocuk ... hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan hükmün temyiz incelemesine gelince;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Mahkemece suça sürüklenen çocuğun, bir kez mağdureyi elinde cd olduğunu söyleyerek evine götürüp nitelikli cinsel istismarda bulunduğu kabul edildiği halde atılı suçtan belirlenen temel cezanın koşulları oluşmadığı halde zincirleme suça ilişkin TCK'nın 43. maddesi ile arttırılması suretiyle sonuç cezanın fazla tayini,

Kanuna aykırı, suça sürüklenen çocuk ... müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi gereğince BOZULMASINA, 08.01.2019 tarihinde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan hükümler yönünden suça sürüklenen çocuk ... hakkında TCK'nın 103/3-4; suça sürüklenen çocuklar Ramazan, Çağatay, Koray, Oğuzhan, Cengizhan, Hüseyin, Savaş haklarında TCK'nın 103/3-4, 43/1; sanık ... hakkında 103/3-4; sanıklar İsmail ve İslam haklarında 103/4;

suça sürüklenen çocuk ... hakkında 103/4 ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hükümler yönünden ise sanıklar Mert, İsmail, İslam haklarında TCK'nın 109/2. maddelerinin uygulanmaması gerektiğine dair üye ...'in kısmi karşı oyu ve oy çokluğuyla karar verildi.

(Karşı Oy)

KARŞI OY

15 yaşından küçük mağdurenin 2010 yılı Kasım ayından 27.03.2011 tarihine kadar sanıklar ve suça sürüklenen çocuklar tarafından cinsel istismara uğradığı olayda; olayın intikal şekli, mağdurenin zor konusundaki çelişkili beyanları, mağdur beyanındaki tutarsızlıklar, mağdure beyanında iddia edilen görüntü kayıtlarının ya da resimlerin elde edilememiş olması,

sanıkların savunmaları bir bütün olarak dikkate alındığında suça sürüklenen çocuklar ve sanıkların eylemlerini zorla gerçekleştirdiklerine yönelik şüphe oluştuğu, mahkeme gerekçesinde de genel olarak mağdur beyanını bölmemek adına eylemlerin zorla gerçekleştiğinin kabul edildiğinin belirtildiği, oysa bu yaşlardaki çocukların genel olarak rızalarıyla ya da zor olmadan gerçekleştirdikleri eylemleri zorla gerçekleştirdiklerini söylemelerinin olağan bir durum olduğu,

zora ilişkin başkaca bir delil bulunmadan zoru kabul etmenin eylemlerin oluşu itibariyle kabul edilemeyeceği, bu durumun beyanı bölme olarak da değerlendirilmesinin ve afaki hiçbir mesneti olmayan zor iddiasının sırf bu nedenle kabulünün doğru olmayacağı anlaşıldığından suça sürüklenen çocuklar ve sanıklar hakkında TCK'nın 103/4. maddesinin uygulanamayacağı, bu çerçevede suça sürüklenen çocukların birbirlerine yardım etme eylemleri nedeniyle haklarında uygulanan TCK 43. maddesinin ve TCK'nın 103/3. maddesinin uygulama imkanının bulunmadığı,

yine aynı nedenle sanık ... hakkında TCK'nın 103/3-4, İslam hakkında TCK'nın 103/4. maddelerinin uygulanamayacağı, sanıklar Mert, İsmail ve İslam'ın yine bu nedenle eylemlerinin 109/1. maddesi kapsamında kaldığı, sanıklar hakkında TCK'nın 109/2. maddesinin uygulama imkanının olmadığı görüşünde olduğumdan sayın çoğunluğun bu konulardaki görüşüne iştirak etmiyorum.