Yargıtay 14. Hukuk Dairesi E.2009/10283 K.2009/10185

Davacı temsilcisi tarafından, davalı aleyhine 29.06.2004 gününde verilen dilekçe ile tapu iptali ve yayla olarak sınırlandırma istenmesi üzerine yapılan duruşma sonunda; davanın kabulüne dair verilen 29.11.2006 günlü hükmün Yargıtayca incelenmesi davalı vekili tarafından istenilmekle süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya ve içerisindeki bütün kağıtlar incelenerek gereği düşünüldü:

KARAR

Dava, yayla olduğu iddia edilen çekişmeli taşınmaza ait tapu kaydının iptali ve özel siciline işlenmesi istemiyle açılmıştır.

Mahkemece dava kabul edilmiş, hükmü davalı taraf temyiz etmiştir.

Bir dava açıldıktan sonra da sahip olunan tasarruf yetkisi gereği dava konusu olan hak veya malın üçüncü kişilere devri mümkündür. Bu durumda bir dava şartı olan davayı takip yetkisi ortadan kalkmış olduğundan, davanın açıldığı haliyle devam etmesi düşünülemez.

Mahkemece, dava konusunun üçüncü kişiye temliki re’sen dikkate alınacaktır. Ancak hakim, dava şartının ortadan kalkması nedeniyle davayı reddetmeyip davayı veya savunmayı değiştirme yasağının bir istisnası olan HUMK’nun 186. maddesi uyarınca seçimlik hakkını kullanmak üzere diğer tarafa önel verecektir.

Anılan maddeye göre,

a)Davacı, ya temlik edene olan davasından sarfınazar ederek davasını dava konusunu temellük edene karşı yönelterek aynı konuyu dava etmeye devam eder. Bu durumda tarafta kanundan doğan bir değişme oluşur.

b)Ya da davacı, temlik edene karşı davasını zarar ziyan davasına dönüştürür. Somut olayda; davacı, davalının malik bulunduğu 222 ada 7 parsel sayılı taşınmazın yayla olduğunu ileri sürerek tapu kaydının iptali ile özel siciline işlenmesini istemiştir. Tapu kaydına göre, çekişme konusu taşınmaz mahkemenin gerekçeli kararından sonra, 13.07.2009 tarihinde dava dışı .....’e devredildiği anlaşılmaktadır. Bu nedenle, HUMK.186. maddesinde açıklanan seçimlik hakkını kullanmak üzere davacıya önel verilmeli, kullandığı seçimlik hakkına göre de bir hüküm kurulmalıdır.

Yukarıda açıklanan nedenlerle hükmün bozulması gerekmiştir.