Yargıtay 15. Ceza Dairesi E.2011/11534 K.2012/31209

Dosya incelenerek gereği düşünüldü;

Hükümden önce 5728 sayılı kanun ile yapılan değişiklik de dikkate alınarak, katılanın ve mağdurun zararlarının giderilmemesi nedeniyle suça sürüklenen ... hakkında 5271 sayılı CMK.nun 231.maddesinde düzenlenen hükmün açıklanmasının geri bırakılması hükümlerinin uygulanmasına yer olmadığına karar verilmiş olması karşısında, tebliğnamedeki 5271 sayılı CMK.nun 231/5.maddesinin uygulanıp uygulanmayacağının değerlendirilmesinde zorunluluk bulunduğuna ilişkin görüşe iştirak edilmemiştir.

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya kapsamına göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, ancak;

Zilyedinin rızası olmadan başkasına ait taşınır bir malı, kendisine veya bir başkasına yarar sağlamak maksadıyla bulunduğu yerden almak, hırsızlık suçunun temel şeklidir. Taşınır malın alınmasının suç oluşturabilmesi için, zilyedinin rızasının bulunmaması gerekir.

Güveni kötüye kullanma suçunda ise, başkasına ait olup da, muhafaza etmek veya belirli bir şekilde kullanmak üzere zilyetliği kendisine devredilmiş olan mal üzerinde, kendisinin veya başkasının yararına olarak, zilyetliğin devri amacı dışında tasarrufta bulunan veya bu devir olgusunun inkar eden kişi, şikayet üzerine cezalandırılmaktadır. Zilyetlik rızayla faile devredilmelidir,

Mağdur anlatımında, zaman zaman birlikte maç yapmaları nedeni ile tanıdığı ancak samimiyetlerinin bulunmadığını söylediği suça sürüklenen ... ...'nın olay günü müzik dinlemek için istemesi üzerine cep telefonunu geçici süre için şahsa verdiğini ancak şahsın bir anlık dalgınlığından yararlanarak ortadan kaybolduğunu belirtmesi karşısında; cep telefonunun zilyetliğinin belirli bir süre için mağdur tarafından suça sürüklenen çocuğa devredilmiş olması nedeniyle, eylemin güveni kötüye kullanma suçunu oluşturduğu anlaşılmakla, bu suçtan cezalandırılması gerekirken yazılı gereçeyle anlatılan eylemin hırsızlık suçunu oluşturduğunun kabulü ile hüküm kurulması,

Kabule göre de;

1)İddianamede suça sürüklenen ... hakkında dolandırıcılık suçundan kamu davası açıldığı halde, ek savunma hakkı verilmeden hırsızlık suçundan mahkumiyet hükmü kurulması suretiyle 5271 sayılı CMK.nun 226.maddesine aykırı davranılması,

2)Nüfus kaydına göre 07.07.1989 doğumlu olup suçun işlendiği 25.06.2006 tarihinde 15 - 18 yaş grubunda bulunan suça sürüklenen çocuğa yüklenen "hırsızlık" suçunun lehe olan 5395 sayılı ...

Koruma Kanununun 5560 sayılı Kanunla değişmeden önceki 24.maddesi uyarınca uzlaşma kapsamında bulunduğu cihetle, 5271 sayılı CMK.nun 253/4.maddesi ve 26.07.2007 gün ve 26594 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak aynı tarihte yürürlüğe giren Ceza Muhakemesi Kanununa Göre Uzlaştırmanın Uygulanmasına İlişkin Yönetmeliğin 8/2.maddesi uyarınca taraflara ve bilhassa suça sürüklenen çocuğun kanuni temsilcisine uzlaşmanın mahiyeti ve uzlaşmayı kabul veya reddetmenin hukuki sonuçları anlatılmak suretiyle uzlaşma teklifinde bulunulması ve sonucuna göre suça sürüklenen çocuğun hukuki durumunun takdir ve tayini gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde

mahkumiyet hükmü kurulması,