Yargıtay 15. Ceza Dairesi E.2011/13242 K.2012/37111

Dosya incelenerek gereği düşünüldü;

Sanığın daha önce kasıtlı bir suçtan mahkum olduğu anlaşıldığından, hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilebilmesi için aranan, 5271 sayılı CMK un 231/6.maddesinin (a) bendinde yazılı “kasıtlı bir suçtan mahkum olmamış bulunma” nesnel koşulunun bulunmaması nedeniyle, sanık hakkında hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilemeyeceği belirlenerek yapılan incelemede;

Sanık ...'ın adli sicil kaydında tekerrüre esas mahkumiyeti bulunduğu halde TCK'nun 58. maddesinin uygulanmaması aleyhe temyiz bulunmadığından bozma nedeni yapılmamış; gerekçeli kararın başlık bölümünde suç yeri gösterilmeyerek 5271 sayılı CMK'nun 232/2-c maddesine aykırı davranılmış ise de bu hususun mahallinde düzeltilmesi mümkün görülmüştür.

Güveni kötüye kullanma suçunun oluşabilmesi için; failin bir malın zilyedi olması,malın iade edilmek veya belirli bir şekilde kullanmak üzere faile rızayla tevdi ve teslim edilmesi, failin kendisine verilen malı, veriliş gayesinin dışında, zilyedi olduğu malda malikmiş gibi satması, rehnetmesi tüketmesi, değiştirmesi veya bozması ve benzeri şekillerde tasarrufta bulunması ya da devir olgusunu inkar etmesi şeklinde, kendisine veya başkasına yarar sağlaması gerekmektedir.

Somut olayda; Sanığın ihracatçısı katılan .... olan ve nakliyesi diğer katılan ... şirketi tarafından üstlenen 25850 kg kurşunsuz benzini yurt dışı etmek üzere Mersin Ataş Rafinerisinden aracına yüklediği,

... Gümrük Kapısında yapılan kontroller sırasında yükün 5620 kglık kısmının eksik olduğunun tespit edildiği, sanık her ne kadar aracın yüklenirken yükleme yerinde su yüklenmiş olabileceğini belirtse de sanıkla arasında husumet bulunmayan memurlar tarafından aracın muayenesinde tutulan tutanakta araçta sızıntı bulunduğuna ve zorunlu eşyaların indirildiğine ilşkin bilgi bulunmadığı ve soruşturma sırasında yapılan keşifte araçta sızıntı olmadığının bilirkişi tarafından beyan edildiği, bu nedenle sanığın suç konusu yakıt miktarını belirlenemeyen bir şekilde sarf ettiği, şeklinde gelişen olayda sanığa atılı eylemin hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçunu oluşturduğunun tespitinde bir isabetsizlik görülmemiştir. Ancak;

Sanığa kasten işlemiş olduğu suçtan dolayı verilen hapis cezasının kanuni sonucu olarak 5237 Sayılı Yasanın 53. maddesi 1. fıkrasının c bendinde yer alan hak yoksunluğunun koşullu salıverilmeye kadar uygulanabileceği gözetilmeden yazılı şekilde hüküm kurulması bozmayı gerektirmiş olduğundan hükmün, 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK. nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA,