Yargıtay 15. Ceza Dairesi E.2011/22089 K.2013/6182

...

Dosya incelenerek gereği düşünüldü;

Güveni kötüye kullanma suçunun oluşabilmesi için; failin bir malın zilyedi olması, malın iade edilmek veya belirli bir şekilde kullanmak üzere faile rızayla tevdi ve teslim edilmesi, failin kendisine verilen malı, veriliş gayesinin dışında, zilyedi olduğu malda malikmiş gibi satması, rehnetmesi, tüketmesi, değiştirmesi veya bozması ve benzeri şekillerde tasarrufta bulunması ya da devir olgusunu inkar etmesi şeklinde, kendisine veya başkasına yarar sağlaması gerekmektedir.

Sanığın, katılan finansal kiralama şirketi ile yaptığı 27.01.2006 tarihli sözleşmeden kaynaklanan kira bedelini ödeme planına uygun olarak ödememesi nedeniyle noter vasıtasıyla çekilen fesih ve sözleşmeye konu malın teslimine ilişkin tebliğ tarihinden itibaren 60 günlük ödeme süresinin bitiminden itibaren 3 gün içinde sözleşmeye konu cam kesme makinasını teslim etmesi gerektiğine ilişkin ihtarnamenin 09.10.2006 tarihinde tebliğ edilmesine rağmen malı süresi içinde iade etmeyerek zilyetliğin devri amacı dışında tasarrufta bulunmaktan ibaret eyleminin TCK’nın 155/2.maddesinde yazılı hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçunu oluşturduğu gözetilmeden yazılı şekilde hüküm kurulması aleyhe temyiz bulunmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya kapsamına göre sanık müdafiinin yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, ancak;

Hapis cezası alt sınırdan tayin edildiği halde adli para cezası belirlenirken yeterli ve yasal gerekçe gösterilmeksizin, aynı gerekçeyle tam gün sayısının asgari hadden uzaklaşılması suretiyle 120 gün olarak belirlenerek sanığa fazla ceza tayini,

Bozmayı gerektirmiş, sanık müdafinin temyiz itirazları bu nedenlerle yerinde görülmüş olduğundan, hükmün 5320 sayılı yasanın 8.maddesi uyarınca uygulanması gereken CMUK'un 321.maddesi gereğince BOZULMASINA.

Fakat, bu aykırılığın yeniden duruşma yapılmaksızın aynı Kanun'un 322.maddesi uyarınca düzeltilmesi mümkün bulunduğundan; hükümde hapis cezası yanında verilen "5237 sayılı TCK'nın 155/1,62, 52/2 maddeleri gereğince verilen 100 gün adli para cezası karşılığı günlüğü 20 TL'den olmak üzere 2.000 TL adli para cezası ile cezalandırılmasına'' ifadelerinin çıkarılarak "5237 sayılı TCK'nın 155/1 maddesi gereğince 5 gün adli para cezası ile cezalandırılmasına, 62.maddesi gereğince 1/6 oranında indirim yapılarak 4 gün adli para cezası ile cezalandırılmasına,