Yargıtay 15. Ceza Dairesi E.2012/16602 K.2014/9100

Dosya incelenerek gereği düşünüldü;

Güveni kötüye kullanma suçunun oluşabilmesi için; failin bir malın zilyedi olması, malın iade edilmek veya belirli bir şekilde kullanmak üzere faile rızayla tevdi ve teslim edilmesi, failin kendisine verilen malı, veriliş gayesinin dışında, zilyedi olduğu malda malikmiş gibi satması, rehnetmesi tüketmesi, değiştirmesi veya bozması ve benzeri şekillerde tasarrufta bulunması ya da devir olgusunu inkar etmesi şeklinde, kendisine veya başkasına yarar sağlaması gerekmektedir.

Katılanın yetkilisi olduğu A... Ü.... Turizm Gıda Tic San ve Tic A.Ş. ünvanlı şirkette satış temsilcisi olarak çalışan sanığın, kendisine teslim edilen 14.435 TL değerinde muhtelif marka ve miktardaki sigaraları adı geçen şirket adına sattığı halde parasını şirkete teslim etmeyip mal edinmek suretiyle hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçunu işlediğinin iddia edildiği olayda,

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya kapsamına göre, yerinde görülmeyen diğer temyiz itirazlarının reddine; ancak;

Sanığın savunmasında olay günü satış yaptığı aracı sayım yaptırıp depoya teslim ettiğini belirtmesi ile dosyada yapılan sayıma ilişkin tespit tutanağı bulunmadığının anlaşılması karşısında, maddi gerçeğin şüpheye yer bırakmayacak şekilde açığa çıkarılması bakımından sanığın aracı teslim ettiği 02.09.2006 tarihinde sanık tarafından araç teslim edilmeden önce sayım yapılıp yapılmadığı, yapılmış ise buna ilişkin tespit tutanağı ya da yazılı belge

bulunup bulunmadığı araştırılarak, katılan tarafından liste halinde sunulan sigaraların olay günü mü yoksa daha önce mi sanığa teslim edildiği, olay günü sanık tarafından ne kadar sigara satışı yapılıp ne kadar paranın teslim alındığı hususlarının sorulması ile son olarak katılan şirkete ait defter ve kayıtlar üzerinde bilirkişi incelemesi yapılıp sonucuna göre tüm deliller birlikte değerlendirilerek sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri gerektiği gözetilmeden eksik inceleme ile yazılı şekilde hüküm kurulması,

Kabule göre de;

1-Sanık müdafinin lehe hükümlerin uygulanması talebi ile ilgili olarak sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nın 50. maddesinin uygulanıp uygulanmayacağının karar yerinde tartışılmaması,

2-Hapis cezasının alt sınırdan tayin edilmesine rağmen, adli para cezasının belirlenmesi sırasında, yeterli ve yasal gerekçe gösterilmeksizin, aynı gerekçeye dayanarak tam gün sayısının asgari hadden uzaklaşılması suretiyle sanığa fazla ceza tayini,