Yargıtay 15. Ceza Dairesi E.2013/3894 K.2014/20002

Dosya incelenerek gereği düşünüldü;

Gerekçeli karar başlığında 31/10/2008 olan suç tarihi yerine 2007-2008 yılları yazılmış ise de bu yanlışlığın mahallinde düzeltilmesi mümkün görülmüştür.

Katılan vekilinin temyiz isteminin, bütün sanıklar hakkında verilen beraat kararlarına yönelik olduğu belirlenerek yapılan temyiz incelemesinde;

Güveni kötüye kullanma suçunun oluşabilmesi için; failin bir malın zilyedi olması, malın iade edilmek veya belirli bir şekilde kullanmak üzere faile rızayla tevdi ve teslim edilmesi,failin kendisine verilen malı, veriliş gayesinin dışında,zilyedi olduğu malda malikmiş gibi satması, rehnetmesi tüketmesi, değiştirmesi veya bozması ve benzeri şekillerde tasarrufta bulunması ya da devir olgusunu inkar etmesi şeklinde, kendisine veya başkasına yarar sağlaması gerekmektedir.

Sanık R.. D..'in, merkezi Zonguldak'ta bulunan G.. S..'nda Yönetim Kurulu Başkanı, sanık M.. S..'ın, aynı sendikada Mali Genel Sekreter, sanık H.. K..'nın, Muhasebe Müdürü, sanık N.. T..'nun, Muhasebe Memuru, sanık A..

T..'ın, sanık Ramazan'ın kızı olup sendika çalışanı olarak görev yaptıkları, Sanık Ramazan'ın, görev yaptığı süre zarfında, sendika parasını ve mallarını ilgili yasalar ve sendika tüzüğüne uygun olarak idare etmesi gerekirken, mevzuata aykırı olarak istihkak avansı adı altında toplam 283.799,01TL; tazminat (hizmet ödeneği) adı altında 124.639,79 TL; yolluk avansı adı altında 1.877,30 TL; genel toplamda ise 410.316,10 TL parayı sendikadan çekip kullandığı, Şubat 2008 tarihinde avans borçlarına mahsuben 70.000 TL geri ödeme yaptığı, maaşından da 119.245.12 TL paranın sendikaya aktarıldığı,

buna göre, giderilen zarar çıkarıldıktan sonra toplam 210.070.98 TL sendikanın zararına sebebiyet verildiği, sanığın, 31.10.2008 tarihinde, sendikanın diğer yöneticileri olan katılanlar A.. D.., M. E.., M.. K.., H.. A.., S.. Ö.. ve E..

A..'ın birikmiş ücret alacaklarını kullanmak ve onlara istihkak avansı boşluklarından avans kullandırtmak suretiyle avans borçlarını kapatmak cihetine gittiği, tüm bu usulsüz avans ödemelerinde sendika genel mali sekreteri sanık Muharrem'in, sanık Ramazan'ı desteklediği, avans borçlarının kapatılmasında ve sendikanın Karadon Şubesi'nde çalışan katılanlar A.. D.. ve S..

Ö..'ın ikna edilmesinde sanık Ramazan'a yardımcı olduğu, sanık Ramazan'ın ayrıca, görev yaptığı süre zarfında, başta sendika çalışanı ve aynı zamanda kızı olan sanık A.. T.. olmak üzere sendika genel sekreteri katılan M.. D.., sendika çalışanları M.. Ç.., S. Ç.., T.. O.. ve sendika yönetim kurulu üyesi R.. M.. adına usulsüz fazla mesai ücreti yazarak, tahakkuk eden parayı da kendi uhdesine geçirdiği, sanık A..

T..'ın ise, gerçekte fazla mesai yapmadığı halde kendisi lehine usulsüz tahakkuk ettirilen fazla mesai ücretini alarak veya almış gibi imzalayarak bu paraları babası olan sanık Ramazan'ın uhdesine geçirmesine yardımcı olduğu, bu suretle sanık Ramazan'ın işlediği sendika mallarına karşı güveni kötüye kullanma suçuna iştirak ettiği, sendikanın, fazla mesailer nedeniyle de toplam 315.716.05 TL zararına sebebiyet verildiği, sendikada mali genel sekreter olan sanık H..

K..'nın, muhasebe müdürü sanık N.. T..'nun ve muhasebe memuru A.. T..'ın, bu işlemlerin yapılmasına iştirak ettikleri, böylece sanıkların, eylem ve fikir birliği içinde hareket ederek belgelerde sahtecilik yapıp sendikanın parasını uhdelerinde tutmak suretiyle hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma ve özel belgede sahtecilik suçlarını işlediklerinin iddia edildiği olayda,

1-Gerçeğin kuşkuya yer vermeyecek şekilde ortaya çıkarılması açısından, sanıkların söz konusu sendikada hangi tarihlerde ve hangi pozisyonda çalıştıkları, aralarındaki iş bölümünün dönem içerisinde ne şekilde geliştiğinin belirlenmesi, buna dair görev belgeleri, yönetim kurulu veya genel kurul kararlarının onaylı suretlerinin dosyaya

konulması, sanıkların sendikadan ne kadar maaş aldıkları, maaşlarının hangi tarihte ödendiği, aylık veya yıllık olarak ne kadar avans çekebildikleri, herkesin çekebileceği avans miktarının aynı olup olmadığı, çekilebilen bu avans miktarlarının ne kadar olduğu, avansların hangi miktara kadar çekilmesi halinde yasal sınırlar içinde kalınmış olunacağı, çekilen avansların hangi tarihe kadar sendikaya geri ödenmesinin gerektiği, avansların hangi kriterlere göre ödendiği, bu konuda karar verme yetkisinin kime ait olduğu, belirtilen ödemlerde avansların hangi kararlara istinaden, hangi tarihte kime ödendiği,

bu belgelerde kimlerin imzasının bulunduğu, avansların sanık Ramazan veya şirketin diğer çalışanlarına ödenmesine dair genel kurul veya yönetim kurulu kararlarının geçerli olup olmadığı, avansların ödendiğine dair makbuz veya dekont bulunup bulunmadığı hususlarının araştırılması, ilgili makbuz, dekont, genel kurul ve yönetim kurulu kararlarını içerir belgelerin onaylı suretlerinin dosyaya konulması, sanık Ramazan'ın, katılanlar A.. D.., M. E.., M.. K.., H.. A.., S.. Ö.. ve E..

A..'ın birikmiş ücret alacaklarını avans olarak çektirip kendi hesabına yatırttığı belirtilmekle, söz konusu avans çekiminin kimlerin imzasına istinaden yapıldığı, bu paraların hangi tarihte sanığın borcuna mahsup edildiği, tahakkuk ve ödeme evraklarının kimin imzasından çıktığı, genel kurul veya yönetim kurulunun söz konusu ödemelerin yapılmasına muvafakat verip vermediği, vermiş ise hangi tarihte verdiği, yapılan tahakkuklardan bir kısmının sendikanın eski başkanlarından birinin mezarı için harcandığı belirtilmekle, böyle bir harcama bulunup bulunmadığı, bulunuyor ise belgesinin olup olmadığı hususlarının araştırılması,

birikmiş avansların sanık Ramazan talimatıyla çekildiği belirtilmekle, sanıkların tamamının, muhasebe yetkililerinin ve adı geçen katılanlar A.. D.., M. E.., M.. K.., H.. A.., S.. Ö.. ve E..

A..'ın yazı ve imza örneklerinin usulüne uygun olarak alınması, mukayeseye elverişli yazı ve imza örneklerinin bulunduğu belge asıllarıyla birlikte suça konu belge asıllarının kriminale gönderilerek, söz konusu yazı ve imzaların kime ait olduğunun kesin olarak belirlenmesi, sendikaya ait olan ve suçun işlendiği dönemde hazırlanan muhasebe kayıtları, bilgisayar kayıtları, ödemeye ilişkin belgeler, dekontlar, fazla mesaiye ilişkin dökumanlar ile banka kayıtlarının getirtilip incelenerek onaylı suretlerinin dosyaya konulması, sanık Ramazan'ın, gerçekte fazla mesaileri

olmadığı halde, kızı ve muhasebe memuru olan sanık A.. T.. olmak üzere sendika genel sekreteri katılan M.. D.., sendika çalışanları M.. Ç.., S. Ç.., T.. O.. ve sendika yönetim kurulu üyesi R..

M.. adlarına sahte belgeler tanzim ettirerek, tahakkuk ettirilen fazla mesaileri uhdesinde tuttuğu iddia edilmekle,fazla ödemelere dair belge asıllarının dosyaya getirtilmesi, ödemeye dair belgelerin neler olduğunun belirlenmesi, bu ödemelerin yapıldığı işlemlerin kimlerin imza ve onayından geçtiğinin tespit edilmesi, fazla mesaiye dair genel kurul ve yönetim kurulu veya başka bir yöneticinin kararı olup olmadığının araştırılması, varsa buna dair kararların dosyaya konulması, sanık Ramazan'ın görev yaptığı dönemde, fazla mesai ödenmesi ile ilgili olarak, sendika başkanından başka bir kişinin görevli olup olmadığı,

sanık Ramazan'ın, bu yönde verdiği talimatların sanık olan muhasebe görevlileri tarafından yerine getirilmesinin zorunlu olup olmadığı, muhasebeci sanıkların, fazla mesai ödemesi yaparken kimlerin imzasını aldığı, hangi tarihte, hangi belgeyle kime ödeme yapıldığı, fazla mesaileri kontrolle kimin yükümlü olduğu hususlarının araştırılması, bunlara dair belge asıllarının onaylı suretlerinin dosyaya konulması, muhasebe biriminde görevli olanların, fazla mesai ödemesi yaparken ödemeyi alacak kişiyle irtibat kurup kurmadığı, sadece başkan veya diğer yöneticilerin talimatıyla iş yapıp yapmadıklarının araştırılması,

buna dair belgelerin dosyaya konulması, sanık A. D..'ın, söz konusu belgelere gerçekten imza atarak, hak etmediği fazla mesai ücretini alarak babasına aktardığı belirtilmekle, muhasebe birimi tarafından, bu sanığa ait fazla mesai ücretinin kime aktarıldığının sorulması, buna dair belgelerin istenerek dosyaya konulması, sanık Ramazan alınan ifadesinde, fazla mesaiden genel başkan yardımcıları D.. O.. ve R..

Y.. isimli kişilerin sorumlu olduğunu, bu kişilerin hazırladığı listedeki kişilere ödeme yapıldığını belirtmekle, adı geçen kişilerin ayrıntılı olarak ifadelerinin alınarak, böyle bir görevlerinin olup olmadığı, sanıkların usulüne aykırı taleplerini yerine getirip getirmedikleri, bu mahiyetteki belgeleri imzalayıp imzalamadıkları, liste hazırlayıp hazırlamadıkları hususlarının sorulması,

sanık muharrem alınan ifadesinde, sanık Ramazan'ın, kendi avans borcunu kapatmak için bizim hesabımızdan avans çektiğini sonradan öğrendiğini, sanığın, borcunu ödeyeceğini söylediğini, daha sonra borcu inkar edince de, sanık Ramazan aleyhine icra takibi başlattığını

belirtmekle, icra takip dosyasının getirtilip incelenmesi, onaylı suretinin dosyaya konulması, sahte olarak düzenlendiği belirtilen belgelerdeki yazı ve imzaların kime ait olduğunun tespiti açasından, sanıkların tamamının ve fazla mesaiden yararlandığı belirtilen sendika görevlileri M.. D.., M.. Ç.., S. Ç.., T.. O.. ve R..

M..'ya ait olup olmadığının belirlenmesi açısından, adı geçen kişilerin yazı ve imza örneklerinin usulüne uygun olarak alınması, mukayeseye elverişle yazı ve imza örneklerinin bulunduğu belge asıllarıyla birlikte suça konu belge asıllarının kriminale gönderilerek, söz konusu yazı ve imzaların kime ait olduğunun kesin olarak belirlenmesi, sahtecilik suçuna konu teşkil eden belge asıllarının tamamının dosyaya getirtilerek, yapılan sahtecilikte aldatma yeteneğinin bulunup bulunmadığının takdir ve tayininin hakime ait olduğu da dikkate alınarak, söz konusu belgelerin mahkeme heyeti tarafından incelenip özelliklerinin zapta geçirilmesi,

bu şekilde, sahtecilikte aldatma kabiliyeti bulunup bulunmadığının tespiti, sanıkların tamamının maaş aldıkları bankalara yaza yazılarak, sanıklara hangi tarihte, hangi başlık altında sendika tarafından ne kadar ödeme yapıldığının sorulması, ilgili belgelerin onaylı suretlerinin dosyaya konulması, bütün delillerin toplanmasından sonra içinde muhasebeci, mali müşavir, sendikacı ve emekli Sayıştay denetçisinin bulunduğu bilirkişi kuruluna dosyanın tevdii edilerek, alınan kriminal raporuna göre hangi sahte belgelerin, hangi tarihte kim tarafından düzenlendiği, bu belgelerin hazırlanmasında sanıkların tamamının iştirakinin bulunup bulunmadığı,

banka kayıtlarına göre, sanıklara, sendika hesabından normalinden fazla para ödenip ödenmediği, bu paranın mahiyetinin ne olduğu, söz konusu sendikada avans ve fazla mesai işlerinin ne şekilde yürütüldüğü, fazla mesai ödenmesine kimin karar verdiği, sanıkların fazla mesai ödenmesinde hangi tarihte, ne kadar usulsüzlük yaptıkları, sanıkların tamamının iştirakinin bulunup bulunmadığı, avans ödenmesinde usulsüzlük yapılıp yapılmadığı, yapılmış ise, hangi tarihte ve ne kadar sendikanın zararına sebebiyet verildiği, geri ödemelerin hangi tarihte ne kadar yapıldığı hususlarını içerir denetime elverişli bilirkişi raporu alınması,

sonucuna göre sanıkların hukuki durumlarının tayin ve takdirinin gerektiği gözetilmeden eksik inceleme ve yetersiz gerekçe ile yazılı şekilde hüküm tesisi,

2-Sanık R.. D.. hakkında hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçundan verilen mahkumiyet kararı açısından kabule göre de; sanığın, 5237 sayılı TCK'nın 43/1. maddesi kapsamında, aynı suç işleme kararıyla Kanun'un aynı hükmünü değişik zamanlarda birden fazla kez ihlal ederek haksız menfaat temin etmiş olması karşısında, zincirleme suç hükümlerinin uygulanmayarak eksik ceza tayin edilmesi,

3-Sanığın, sendikaya kısmi ödeme yaptığı belirtilmekle, bu ödemelerin ne şekilde ve hangi tarihte yapıldığı ile ödemelere dair belgelerin neler olduğu hususlarının araştırılması, ilgili belgelerin dosyaya konulması, katılana, kısmi ödemeye rızası olup olmadığının sorulması, sonucuna göre göre TCK'nın 168/4. maddesi gereğince sanığın etkin pişmanlık gösterip göstermediği hususunun karar yerinde tartışılması gerektiğinin gözetilmemesi,

4-Hapis cezası alt sınırdan tayin edildiği halde adli para cezası belirlenirken yeterli ve yasal gerekçe gösterilmeksizin, aynı gerekçeyle tam gün sayısının asgari hadden uzaklaşılması suretiyle belirlenerek sanığa fazla ceza tayini,