Yargıtay 15. Ceza Dairesi E.2013/9085 K.2015/22022

Dosya incelenerek gereği düşünüldü;

Güveni kötüye kullanma suçunun oluşabilmesi için; failin bir malın zilyedi olması, malın iade edilmek veya belirli bir şekilde kullanmak üzere faile rızayla tevdi ve teslim edilmesi, failin kendisine verilen malı, veriliş gayesinin dışında, zilyedi olduğu malda malikmiş gibi satması, rehnetmesi tüketmesi, değiştirmesi veya bozması ve benzeri şekillerde tasarrufta bulunması ya da devir olgusunu inkar etmesi şeklinde, kendisine veya başkasına yarar sağlaması gerekmektedir.

Katılan ...'e ait petrol istasyonunda katılanın kayınpederi olan sanık...'in işletmenin müdürü olarak çalıştığı, diğer sanıkların işletme çalışanları oldukları, işyeri çalışanlarının işyeri uygulaması kapsamında alışveriş karşılığı puan dağıtılması uygulaması ile ilgili verilen... kartlardan kendi adlarına yada arkadaşlarının adına kart düzenleyerek gerçekte alışveriş yapılmamış olmasına rağmen bilişim sistemlerini kullanarak bu kartlara puan yükleyip sonrasında puanları harcayıp akaryakıt almak sureti ile katılan şirketin ve müşteki .. Türkiye A.Ş’nin zararına olacak şekilde menfaat sağladıklarının iddia edildiği olayda;

Gerçeğin kuşkuya yer bırakmayacak biçimde belirlenebilmesi amacına yönelik olarak; sanıkların suça konu ...kartlarının bu karta sahip olmayan istasyon müşterilerinin aldığı akaryakıt karşılığında kullanıp kullanmadıkları, katılanın zararının kartların kullanılması nedeniyle promosyon kaybından kaynaklanıp kaynaklanmadığı, akaryakıt alınmadan sisteme girilerek akaryakıt alınmış gibi kart kullanılmasının mümkün olup olmadığı hususları araştırılarak, gerektiğinde bu konuda bilirkişi heyetinden yeniden rapor almak suretiyle katılan zararının ne şekilde oluştuğu tespit edilip, tüm deliller birlikte değerlendirilip sonucuna göre sanıkların hukuki durumlarının takdir ve tayini gerekirken eksik incelemeye dayanarak yazılı şekilde hüküm kurulması,

Kabule göre de;

1-Hapis cezası alt sınırdan tayin edildiği halde adli para cezası belirlenirken yeterli ve yasal gerekçe gösterilmeksizin, aynı gerekçeyle tam gün sayısının asgari hadden uzaklaşılması suretiyle belirlenerek sanıklara fazla ceza tayini,

2-Sanıklar hakkında belirlenen temel gün adli para cezasının, para cezasına çevrilmesi sırasında uygulanan yasa maddesinin gösterilmemesi suretiyle, CMK'nın 232/6. maddesine aykırılık oluşturulması,

3-5237 sayılı Yasanın 53. maddesinin 1. fıkrasının c bendinde yer alan haklardan, sadece kendi alt soyu üzerindeki velayet, vesayet ve kayyımlığa ait bir hizmetten bulunmaktan yoksun bırakılmaya ilişkin hak yoksunluğunun aynı maddenin 3. fıkrasına göre koşullu salıverilme tarihinden itibaren uygulanmayacağı gözetilmeden, alt soyu dışındaki kişileri de kapsayacak şekilde 53/1-c maddesi gereğince güvenlik tedbirlerinin uygulanmasına hükmedilmesi,

4- Sanıkların tutuklulukta geçirdiği sürelerin 5327 sayılı TCK'nın 63. maddesi gereğince cezasından mahsup edilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,