Yargıtay 15. Ceza Dairesi E.2014/22349 K.2015/27118

Dosya incelenerek gereği düşünüldü;

Mala zarar verme suçu başkasının mülkiyetinde bulunan taşınır veya taşınmaz malın kısmen veya tamamen yıkılması, tahrip edilmesi, yok edilmesi, bozulması kullanılamaz hâle getirilmesi veya kirletilmesiyle oluşur. Bu bakımdan, söz konusu suç, seçimlik hareketli bir suçtur. Yıkma, yalnızca taşınmazlar için söz konusudur. Taşınmazın önceki kullanış biçimine uygun olarak bir daha kullanılamaz duruma getirilmesini ifade eder. Yok etme, suça konu şeyin maddî varlığını ortadan kaldırmaktır. Bozma, suça konu şeyin, amacına uygun olarak kullanılması olanağını ortadan kaldırmaktır. Kirletme, başkasının binasının duvarına yazı yazmak, resim yapmak, afiş ve ilân yapıştırmak şeklinde gerçekleştirilmektedir.

Sanık ... ile temyiz dışı sanıklar ... ... ve ... ... ... birlikte hırsızlık yapma hususunda daha önceden aralarında anlaştıkları, bu kapsamda katılan ...Ş'nin sahibi olduğu deponun önüne geldikleri, akabinde söz konusu deponun giriş kapı camını kırıp ve pencere demir korkuluklarını demir boru ile eğip kırarak içeriye girip hırsızlık yaptıkları, bu şekilde sanığın üzerine atılı mala zarar verme suçunu işlediğinin iddia edildiği olayda,

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya kapsamına göre,o yer Cumhuriyet savcısı ve sanığın temyiz itirazlarının reddine, ancak;

... A.Ş'nin Elektrik Piyasası Kanununa göre hizmet veren özel elektrik dağıtım ve perakende satış şirketi olup, söz konusu yerin özel şirketin deposu olması nedeniyle kamu hizmetine tahsis edilmiş eşya sayılamayacağı, bu kapsamda şirketin deposunda bulunan malların çalınması amacıyla suça konu depoya zarar verme eyleminin kamu malına zarar verme suçunu oluşturmayacağı dikkate alınarak sanığın eylemine uyan 5237 sayılı TCK'nın 151/1. maddesi uyarınca basit mala zarar verme suçundan mahkumiyeti yerine suç vasfında yanılgıya düşerek yazılı şekilde karar verilmesi,

Bozmayı gerektirmiş, o yer Cumhuriyet savcısı ve sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebepten dolayı 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 18.06.2015 tarihinde oy çokluğuyla karar verildi.

Karşı oy: Kamu malına zarar verme suçundan sanık ... hakkında Köyceğiz Asliye Ceza Mahkemesinin 17.04.2013 tarih 2012/164- 2013-89 E, K sayılı ilamıyla TCK 152/1-a, 62, 53 maddeleri gereğince 10 ay hapis cezasıyla cezalandırılmasına ve hak yoksunluğuna ilişkin verilen kararın sanık tarafından temyizi üzerine dosya inceleyen Yargıtay Yüksek 15.Ceza Dairesinin 18.06.2015 tarih ve 2014-22349 E, 2015/27118 K sayılı ilamıyla;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya kapsamına göre, O Yer C.Savcısı ve sanığın temyiz itirazlarının reddine ancak; ...

Anonim şirketinin elektrik piyasası kanununa göre hizmet veren özel elektrik dağıtım ve parakende satış şirketi olup, sözkonusu yerin özel şirketin deposu olması nedeniyle kamu hizmetine tahsis edilmiş eşya sayılamayacağı, bu kapsamda şirketin deposunda bulunan malların çalınması amacıyla suça konu depoya zarar verme eyleminin kamu malına zarar verme suçunu oluşturmayacağı dikkate alınarak sanığın eylemine uyan 5237 Sayılı TCK.nun 151/1.maddesi uyarınca basit mala zarar verme suçundan mahkumiyeti yerine suç vasfında yanılgıya düşülerek yazılı şekilde karar verilmesi sebebiyle bozulmasına karar verilmiştir.

Yüksek Daire çoğunluğu ile şahsım arasındaki uyuşmazlık; TEDAŞ anonim şirketinin özelleştirilmesinden sonra söz konusu bölgede dağıtım işlemlerini yapan Aydem elektrik anonim şirketinin kullanımında olan depoya verilen zararın kamu malına zarar verilme sayılıp sayılamayacağı hususudur.

5237 Sayılı TCK.nun 152/1-a maddesinde "mala verme suçunun ;kamu kurum ve kuruluşlarına ait, kamu hizmetine tahsis edilmiş veya kamunun yararlanmasına ayrılmış yer, bina, tesis veya diğer eşya hakkında işlenmesi halinde fail hakkında 1 yıldan 4 yıla kadar hapis cezasına hükmolunur." hükmü mevcuttur. Madde gerekçesinde mala zarar verme suçunun konusunu, kamu kurum ve kuruluşlarına ait kamu hizmetine tahsis edilmiş veya kamunun yararlanmasına ayrılmış yer, bina, tesis veya diğer eşyanın oluşturması bu suçun nitelikli unsuru olarak kabul edilmiştir.

Kamu kurum ve kuruluşlarına ait bina ve tesislerine buralarda bulunan veya bu bina ve tesislere ait olan eşya, örneğin kanalizasyon boru ve mazgalları kamu hizmetine veya kamunun yararlandırılmasına tahsis edilmiş tesis ve eşya bu bent kapsamında değerlendirilmelidir. Keza trafik işaret ve levhalarına zarar veren, bir park yerindeki oturma veya oyun gruplarını tahrip eden kişi bu bent hükmüne göre cezalandırılacaktır. Bu eşyanın mülkiyetinin kamuya ait olması şart değildir. Önemli olan eşyanın kamu hizmetine veya kamunun yararlanmasına tahsis edilmiş olması izahatı bulunmaktadır.

14.03.2013 tarih ve 6446 sayılı elektrik piyasası kanunun 9/6.maddesinde belirtildiği gibi 24/11/1994 tarihli ve 4036 sayılı özelleştirme uygulamaları hakkında kanun hükümleri çerçevesinde yapılan özelleştirme sonrası elektrik dağıtım tesislerinin iyileştirilmesi, güçlendirilmesi ve genişletilmesi için yapılan yatırımların mülkiyeti kamuya aittir.

Yine aynı kanunun 19.maddesinde elektrik piyasasında üretim ve dağıtım faaliyetlerinde bulunan önlisans veya lisans sahibi özel hukuk tüzel kişilerinin önlisans ve lisansa konu faaliyetleri için gerekli olan kişilerin özel mülkiyetinde bulunan taşınmazlara ilişkin kamulaştırma talepleri kurum tarafından değerlendirilir ve uygun görülmesi halinde kurul tarafından kamu yararı kararı verilir. Söz konusu karar çerçevesinde gerekli kamulaştırma işlemleri yapılır.

Kamulaştırılan taşınmazın mülkiyeti ve üzerindeki sınırlı ayni haklar üretim ve dağıtım tesislerine sahip olan ilgili kamu kurum ve kuruluşlarına bunların bulunmaması halinde ise, hazineye ait olur kavramları bulunmaktadır.

Yine 4628 sayılı Eletktirk Piyasası kanununun 14/2. maddesinde TEDAŞ'ın faaliyet alanında yer alan ve dağıtım faaliyeti için gerekli olan işletme ve varlıklar üzerinde, mülkiyeti saklı kalmak kaydıyla Tedaş ile belirlenen dağıtım bölgelerinde faaliyet göstermek üzere kurulan elektrik dağıtım şirketleri arasında işletme hakkı devir sözleşmesi düzenlenebilir. Yine aynı kanunun 15/c maddesinde özelleştirilme sonucu elektrik dağıtım ve iletim şirketlerine ihtiyaçları için yapılacak kamulaştırmalarda mülkiyetin hazineye ait olduğu belirtilmiştir.

Yine Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 09.12.2014 gün ve 2014/2-455 esas, 2014/541 karar sayılı içtihadında kamu hizmeti sunan kurumlardan olan Başkent Elektrik'in özelleştirilmesi sonucu özel şirkete devri sonucunda, bu özel şirket tarafından kaçak elektrik kullanımının engellenmesi amacıyla mühürlenen sayaçlar dahi mühür bozma eylemlerini, bu işyerlerinin kamusal niteliği olması sebebiyle suç saymıştır.

Yukardaki kanuni ve yargısal kararlar ışığı çerçevesinde özelleştirme sonucu elektrik dağıtım ve iletim konusunda Köyceğiz mıntıkasında yetkili olan ... Anonim şirketinin kullanmış olduğu tüm bina ve tesislerin mülkiyeti 4046 ve 6446 sayılı Kanunlar gereğince kamuya aittir. Öte yandan vermiş olduğu elektrik dağıtım ve iletim işlemi kamu yararına yapılan bir işlemdir. Bu sebeple sözkonusu özel hukuk şirketinin kullanım hakkının olduğu sözkonusu bina ve tesislere yapılan zarar verme eylemleri kamu malına zarar verme olarak kabul edilmesi gerekmektedir.

Bu itibarla yerel mahkemenin sözkonusu şirketin kullanımında olan binaya vaki zararın kamu malına zarar olarak kabul edilmesi isabetlidir. Bu nedenle sözkonusu karar usul ve yasaya uygun olup onanmalıdır. Bu sebeple Yüksek çoğunluğun görüşüne katılmıyorum.