Yargıtay 15. Ceza Dairesi E.2015/12290 K.2018/6600

Hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçundan sanığın mahkumiyetine ilişkin hüküm, o yer Cumhuriyet savcısı ve katılan vekili tarafından temyiz edilmekle, dosya incelenerek gereği düşünüldü;

I- O yer Cumhuriyet savcısı'nın temyiz isteminin incelenmesinde

Cumhuriyet Savcısı'nın, 05/03/2013 tarihinde verilen hükmü, 1412 sayılı CMUK'nın 310/3. maddesinde belirlenen bir aylık süre geçtikten sonra 17/06/2013 tarihinde temyiz ettiği anlaşılmakla, vaki temyiz isteminin 5320 sayılı Kanun'un 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK'nın 317. maddesi uyarınca REDDİNE,

II- Katılan vekilinin temyiz isteminin incelenmesinde

Sanık ile katılan şirket arasında Şanlıurfa 1. Noterliği'nin 08.08.2007 tarih ve 17690 yevmiye numarasıyla Finansal Kiralama Sözleşmesi'nin imzalandığı ve bu kiralama sözleşmesi uyarınca, satıcısı...San.ve Tic.Ltd.Şti. olan, 2007 model Tümosan marka ... plaka sayılı traktörün tüm ekipman ve aksesuarları ile birlikte sanığa teslim edildiği,

sanığın borcunu ödemede temerrüde düşmesi üzerine katılan şirket tarafından sanığa T.C Beyoğlu 48. Noterliği'nin 23.10.2008 tarih ve 02684 yevmiye numaralı ihtarnameyle, borcun ödenmesi aksi halde sözleşmenin feshedilmiş olacağı ve bu sürenin bitiminden itibaren 5 gün içinde kiralanan malların katılan şirkete iade edilmesi gerektiğinin bildirilerek tebliğ edildiği, sanığın bu ihtara rağmen, ödeme yapmadığı gibi sözleşme konusu traktör ve ekipmanları iade etmediği, bu suretle üzerine atılı hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçunu işlediğinin iddia edildiği olayda;

sanık savunması ve tüm dosya kapsımından, sanığın suçu işlediğinin sabit olduğu gerekçesine dayanan mahkemenin mahkumiyet yönünde kabulünde bir isabetsizlik görülmemiştir.

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya kapsamına göre, katılan vekilinin yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, ancak;

1-) Suç tarihinde yürürlükte bulunan mülga 3226 sayılı Finansal Kiralama Kanunundaki, sözleşmeden ... davaların ticari dava niteliğinde bulunduğu yönündeki 31. madde hükmüne benzer bir düzenlemenin inceleme tarihinde yürürlükte bulunan 6361 sayılı Finansal Kiralama Faktoring ve Finansman Şirketleri Kanunu’nda yer almaması ve finansal kiralama sözleşmesinin tarafı konumunda bulunan sanığın kira konusu aracı ticari bir işletmenin faaliyetleri çerçevesinde kiralamamış olduğunun anlaşılması karşısında; eylemin 5237 sayılı TCK’nın 155/1. maddesinde düzenlenen güveni kötüye kullanma suçunu oluşturduğu,

bu nedenle şikayetin süresinde olup olmadığı da araştırılıp, hükümden sonra 02.12.2016 tarih ve 29906 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak aynı tarihte yürürlüğe giren 6763 sayılı Kanun'un 34. maddesi ile değişik 5271 sayılı CMK'nın 253. ve 254. madde fıkraları gereğince uzlaştırma işlemleri için gereği yapılarak sonucuna göre sanığın hukuki durumunun takdir ve tayini zorunluluğu,

2-) Kasten işlemiş olduğu suçtan, hapis cezasıyla mahkumiyetinin yasal sonucu olarak sanığın, 5237 sayılı TCK’nın 53/1.maddesinin “a, b, c, d, e” bendinde yazılı haklardan aynı maddenin 2. fıkrası uyarınca cezanın infazı tamamlanıncaya kadar, kendi alt soyu üzerindeki velayet, vesayet ve kayyımlık yetkileri açısından ise anılan maddenin 3. fıkrası uyarınca mahkum olduğu hapis cezasından koşullu salıverilinceye kadar yoksun bırakılmasına karar verilmesi gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde hüküm kurulması,

3-) Adli sicil kaydına göre mükerrir olan sanık hakkında, 5237 sayılı TCK’nın 58/6-7. maddesi uyarınca mükerrirlere özgü infaz sisteminin ve denetimli serbestlik tedbirinin uygulanması gerektiğinin gözetilmemesi,

4-) Kabule göre de;

a-) Gerekçeli karar başlığında suç tarihinin "19/01/2009" yerine, "14/12/2009"; suç türünün ise "hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma" yerine "güveni kötüye kullanma" olarak gösterilmesi,

b-) 5237 sayılı TCK'nın 53.maddesinin (1), (2) ve (4) numaralı fıkralarıyla ilgili olarak Anayasa Mahkemesi'nin verdiği 08.10.2015 tarihli ve E.2014/140, K.2015/85 sayılı kısmi iptal kararı, 24.11.2015 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe girdiğinden bu yönde değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması,