Yargıtay 15. Ceza Dairesi E.2017/1044 K.2019/496

TCK'nın 157/1, 62, 50/1-a, 52, 63, 58 maddeleri uyarınca mahkumiyet

Dolandırıcılık ve hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçlarından, sanığın mahkumiyetine ilişkin hükümler, sanık müdafii tarafından temyiz edilmekle, dosya incelenerek gereği düşünüldü; Adli sicil kaydına göre tekerrüre esas sabıkası bulunan sanık hakkında, tekerrür nedeniyle yapılan uygulamada, her bir hükümde ayrı ayrı gösterilmesi gerektiği gözetilmeden, yalnızca dolandırıcılık suçundan kurulan hükümde yer verilip, hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçundan kurulan hükümde yer verilmemesi, aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

Sanığın, müşteki ...'dan dört günlüğüne kiraladığı ... plakalı aracı 27/05/2012 tarihinde iade etmesi gerektiği halde müştekiyi arayarak 15 gün daha kullanmak istediğini ve ücretini göndereceğini söylediği, bu süre sonunda aracı iade etmediği gibi parasını da göndermediği, sonrasında araçla ilgili satılık ilanı verdiği, tanık Koray'ın gazetede satılık araç ilanı gördüğü ve sanıkla telefonla görüştüğü, sanığın katılan ... ve tanıkla bir araya geldiği,

ardından katılanın işyerinde buluştukları, katılanın Mualla İnan adına kayıtlı ancak kendisinde bulunan... plaka sayılı araçla takas yapılması konusunda sanıkla anlaştığı, bu aracın üzerine 4.750 TL nakit para, 12 adet senet ve sonrasında 700 TL para verdiği, daha sonrasında aracın GPRS sisteminden müşteki tarafından kilitlendiği ve bu şekilde bulunduğu, sanığın bu suretle müştekiye yönelik hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma, katılana yönelik dolandırıcılık suçlarını işlediğinin iddia edildiği olayda;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya kapsamına göre; sanık müdafiinin sair temyiz itirazlarının reddine; ancak,

1-) Müştekiden kiraladığı aracı iade etmediği şeklinde gerçekleşen eyleminde suça konu aracın sanığın ifa ettiği bir hizmet veya meslek dolayısıyla kendisine tevdi ve teslim edilmemiş olması, bu kapsamda kanunda tanımlanan mahiyette bir hizmet ilişkisinin bulunmaması sebebiyle, sanığın eyleminin, hükümden sonra 02.12.2016 tarih ve 29906 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak aynı tarihte yürürlüğe giren 6763 sayılı Kanunun 34. maddesi ile değişik 5271 sayılı CMK'nın 253. ve 254. madde fıkraları gereğince uzlaştırma kapsamında kalan ve TCK'nın 155/1 maddesinde düzenlenen güveni kötüye kullanma suçunu oluşturduğu gözetilmeden, suç vasfında yanılgıya düşülerek yazılı şekilde hüküm tesisi,

2-) Sanığa yüklenen dolandırıcılık suçu nedeniyle, hükümden sonra 02.12.2016 tarih ve 29906 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak aynı tarihte yürürlüğe giren 6763 sayılı Kanunun 34. maddesi ile değişik 5271 sayılı CMK'nın 253. ve 254. madde fıkraları gereğince uzlaştırma işlemleri için gereği yapılarak sonucuna göre sanığın hukuki durumunun takdir ve tayini zorunluluğu,

3-) Kabule göre de;

a-) Hapis cezası alt sınırdan tayin olunduğu halde, ayrıca yasal ve yeterli gerekçe gösterilmeden aynı gerekçeyle adli para cezasına esas alınması gereken tam gün sayısının alt sınırdan uzaklaşılarak tayini suretiyle çelişkiye düşülmesi,

b-) Sanığın eşinin yargılama aşamasında, katılan tarafından verilen 12 adet senedi iade ettiğinin anlaşılması karşısında, katılandan kısmi iade nedeniyle etkin pişmanlık hükümlerinin uygulanmasına muvafakatı olup olmadığı sorulup sonucuna göre, dolandırıcılık suçundan kurulan hükümde, 5237 sayılı TCK'nın 168/2. madde hükümlerinin uygulanma koşullarının tartışılması gerektiği gözetilmeden, eksik araştırma ile yazılı şekilde hüküm kurulması,

c-) Sanık hakkında tayin edilen gün para cezası, adli para cezasına çevrilirken, sevk maddesi olarak 5237 sayılı TCK'nın 52/2. maddesinin yanı sıra uygulamada yeri bulunmayan aynı Kanun'un 50/1-a maddesine yer verilmesi,

d-) Kasten işlenmiş suçlardan dolayı verilen hapis cezası ile mahkumiyetlerinin kanuni sonucu olarak 5237 sayılı TCK'nun 53/1. maddesinde düzenlenen hak yoksunluğuna hükmedilmemesi,

e-) 02/12/2016 tarihinde 29906 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 6763 sayılı Ceza Muhakemesi Kanun'u ile Bazı Kanunlar'da Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun'un 34. maddesi ile değişik 5271 sayılı CMK'nın 253. hakkında tekerrüre esas alınan Ankara 9. Asliye Ceza Mahkemesi'nin 2011/416 Esas, 2011/551 Karar sayılı ilamına konu güveni kötüye kullanma suçunun uzlaştırma kapsamında bulunduğu anlaşılmış olmakla, bu yönde değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması,

f-) Sanığın tutuklu kaldığı sürenin gerekçeli karar başlığında "11/09/2012-06/11/2012" yerine, "11/09/2012-25/09/2012" olarak gösterilmesi,