Yargıtay 15. Ceza Dairesi E.2017/10743 K.2019/7857

Hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçundan, sanıkların mahkumiyetine ilişkin hükümler, sanıklar ... ve ... müdafii ile katılanlar ... ve ... vekili tarafından temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü, Sanıklar ve katılanların birlikte kurdukları... Gıda Turizm İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti.'nin faaliyet alanının kır düğünleri organizasyonu olduğu, sanıkların 2010 ve 2012 yılları arasında tahsil edilmiş olan düğün organizasyon bedellerini hesaba geçirmeyerek uhdelerinde tutmak suretiyle üzerlerine atılı hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçunu işledikleri iddia olunan somut olayda;

1-Dosyada mevcut bilirkişi raporlarında belirtildiği üzere, sanıkların suç tarihleri itibariyle şirket faaliyeti kapsamında yapılan düğün organizasyon bedellerini tahsil ettikleri halde şirket hesabına geçirmeyerek yüklenen suçu işledikleri kabul edilmiş ise de, düğün organizasyon sözleşmesi gereği üstlenilen hizmetler için harcama yapılmasının işin gereği olduğu, hizmet giderlerinin incelenmeden yapılan bilirkişi incelemesinin eksik ve yetersiz olduğu gözetilerek, sanıklar ve katılanlardan şirkete ait gider defter ve harcama belgelerini ibraz etmelerinin istenilmesi,

ibraz edilmesi halinde yeniden konusunda uzman bilirkişi heyetinden rapor alınarak sanıkların uhdesinde kalan para miktarının kesin olarak tespit edilmesi, yine incelenen gelir belgelerinden bazılarında tahsilatı yapan kişinin belli olmadığı, bu belgelerdeki imzanın sanıklara ya da katılanlara ait olup olmadığının tespit edilmesi,

bazı tahsilat makbuzlarında tahsil eden gözüken ...ve diğer şahısların açık kimlikleri saptanıp tanık sıfatı ile ifadeleri alınarak tahsil ettikleri paraları sanıklar ya da katılanlardan kime teslim ettikleri, teslim sırasında belge düzenleyip düzenlemedikleri, hizmet yürütülürken yapılan harcama belgelerinin kimde bulunduğu, işlerdeki kar payının ne olduğu, suç tarihini kapsayan yıllar itibariyle şirket işlerini kim ya da kimlerin yürüttüğü, fiilen yetkinin kimde olduğu hususlarının ayrıntılı şekilde sorulup olay aydınlatılarak,

sanıkların uhdesinde kalan para miktarının kesin olarak tespitinden sonra TCK'nın 61. maddesinde öngörülen ölçütlere göre cezanın kişiselleştirilerek sanıkların hukuki durumunun takdir ve tayin edilmesi gerekirken, eksik inceleme ve araştırmayla yazılı şekilde hüküm kurulması,

2-Sanık ...'ın tekerrüre esas olabilecek sabıka kayıtlarına konu mahkeme kararlarının getirtilip incelenerek TCK'nın 58. maddesinin uygulanıp uygulanmamasına ilişkin karar verilmesi gerektiği gözetilmeden hüküm kurulması,

Kabule göre de;

5237 sayılı TCK'nın 167/2. maddesine göre, hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçunun, aynı konutta beraber yaşamayan kardeşlerden birinin zararına olarak işlenmesi hâlinde; ilgili akraba hakkında şikâyet üzerine verilecek cezanın yarı oranında indirileceğinin hüküm altına alındığı ve somut olayda da, sanık ...’nın katılan ...’ın aynı konutta oturmayan kardeşi olduğu dikkate alınarak, 5237 sayılı TCK'nın 167/2. maddesi gereğince cezasından indirim yapılması gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde hüküm kurularak fazla ceza tayini,