Yargıtay 15. Ceza Dairesi E.2017/28439 K.2018/93

Hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçundan sanığın mahkumiyetine ilişkin hüküm, sanık müdafi tarafından temyiz edilmekle, dosya incelenerek gereği düşünüldü;

08/05/2003 tarihli karar ile hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçundan hükümlünün 765 sayılı TCK'nın 510 ve 522 maddeleri gereğince temel ceza alt sınırdan belirlenmek suretiyle netice olarak 1 yıl 3 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilerek hükmün kesinleştiği, uyarlama talebi üzerine mahkemenin yapmış olduğu uyarlama yargılaması sonucunda; hükümlünün üzerine atılı eylemin 5237 sayılı TCK'nın 155/2. maddesinde tanımlandığı ve anılan kanunda 765 sayılı TCK'da öngörülen 522. madde benzeri bir artırım hükmünün bulunmadığı,

ilk hüküm sırasında suç konusunun değerinin pek fahiş olması hususları gözetilerek ceza tayin edilmesi karşısında, 5237 sayılı TCK'nın 155/2. maddesi uyarınca uygulama yapılmasının sonuç ceza itibariyle hükümlü lehine olduğundan bu yönde karar verilmesi gerekirken, 765 sayılı Kanun'un lehe olduğu kabul edilerek yazılı şekilde hüküm tesisi,

Bozmayı gerektirmiş, sanık müdafinin temyiz itirazları bu nedenle yerinde görüldüğünden, 5320 sayılı Kanun'un 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi uyarınca, hükümlerin BOZULMASINA, 09/01/2018 tarihinde oyçokluğuyla karar verildi.

KARŞI OY

Hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçundan sanık hakkında 765 sayılı TCK’nun 510, 522, 59 maddeleri gereğince 1 sene 3 ay hapis cezasıyla cezalandırılmasına ve cezanın 647 sayılı yasanın 6. maddesi gereğince teciline 08/05/2003 tarihinde karar verildikten sonra yeni 5237 sayılı TCK’nun 155/2 maddesi gereğince duruşma açılarak uyarlama yapılmış olup 5237 sayılı TCK’nun 61. maddesi gereğince değerlendirme

yapılarak mahkemenin gerekçesinde açık açık “suça konu eşyanın değeri müştekinin zararının ağırlığı yeni TCK da suç konusunun değerinin fazla olması halinde ayrı bir ceza artırma maddesi olmadığı dikkate alınarak” takdiren ve teşdiden 2 yıl hapis ve aynı yasanın 62. maddesi gereğince 1/6 oranında indirilerek sonuç ceza 1 yıl 8 ay hapis cezası olup gerekçelerini yazarak başka lehe uygulama bulunmadığından dolayı önceki cezadan da fazla olduğundan 765 sayılı TCK’ya göre verilen hükümde 1 yıl 3 ay da hapis cezasının sonuç olarak lehe olduğu doğru olarak değerlendirilmiştir.

Şöyleki 765 sayılı TCK 510. maddesindeki hapis cezası 1 yıldan 5 yıla kadar hapis 522. madde gereği değerin fahiş olması ayrı bir arttırım nedenidir karşılığı olan yeni 5237 sayılı TCK 155/2 maddesi ise 1 yıldan 7 yıla kadar hapis cezasını öngördüğü burada makas açılarak üst hat 7 yıla çıktığı yasa gerekçesinde yeni yasada değere ilişkin hususlar madde içerisindeki cezanın üst hatti yükseltilerek karşılandığı yeni yasada eski TCK 522 maddesinin karşılığı olmadığından yeni 5237 Sayılı TCK’nun 61. maddesi kapsamında gerekçeleri gösterilerek asgari hat üzerinde hüküm kurulabileceğinden mahkemesince eski TCK’na göre verilen önceki hüküm sanık lehine olduğuna dair değerlendirmesi karşısında verilen hükmün ONANMASI gerekirken bozulmasına dair çoğunluk görüşüne muhalifim.