Yargıtay 15. Ceza Dairesi E.2017/30799 K.2019/13393

2-Sanık hakkında katılan ...'a yönelik eylemi nedeniyle, hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçundan, TCK'nın 155/2, 62, 52/2 ve 53 maddeleri uyarınca mahkumiyet

Hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma ve dolandırıcılık suçlarından sanığın mahkumiyetlerine ilişkin hükümler, sanık tarafından temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü;

Sanığın, olay tarihinde katılan ...'un internette verdiği ilanı görüp arayarak kendisini ... olarak tanıtıp önce... plakalı aracı günlüğü 400 TL'den kiraladığı, iki gün sonrada... plaka sayılı aracı günlük 250.TL bedelle 3 günlüğüne kiraladığı, sözleşmeyi ... olarak imzaladığı, sözleşme bitiminde aracı iade etmediği, katılanı oyaladığı,... plakalı aracın terkedilmiş olarak katılan tarafından bulunduğu, diğer aracı da galericilik yapan ... isimli şahsa kendisine ait olduğunu söyleyerek güvence olarak bıraktığı, olayın ortaya çıkması üzerine polisler tarafından teslim edildiği, zararın giderilmediği,

yine katılan ...'in iş yerine giderek ... olarak katılan ...'dan kiraladığı ... plaka sayılı aracı getirip hesaplı bir apartman dairesi bulduğu için aracı satmak istediğini söyleyerek, 46.000 TL bedelle satmak hususunda anlaştıkları, aracın amcasının üzerine olduğunu, cep telefonu ile bir görüşme yaparak, amcasının da satışa onay verdiğini belirterek 1000 TL kapora istediği, 250 TL kaporoyu kabul ettiği, aracın ruhsatını bırakıp, evin satış işleriyle uğraşacağından bahisle aracı yanında götürdüğü, birkaç gün sonra telefon açarak ev işinin olmadığını, aracı da satmaktan vazgeçtiğini söylediği, ancak kaporayı geri vermediği,

1-Sanık hakkında katılan ...'ya yönelik eylemi nedeniyle dolandırıcılık suçundan verilen hüküm yönünden;Sanığa yüklenen ve 5237 sayılı TCK’nın 157/1 maddesinde düzenlenen dolandırıcılık suçu nedeniyle, hükümden sonra 02/12/2016 tarih ve 29906 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak aynı tarihte yürürlüğe giren 6763 sayılı Kanunun 34. maddesi ile değişik 5271 sayılı CMK'nın 253. ve 254. maddeleri gereğince uzlaştırma işlemleri yapılmasından sonra sonucuna göre sanığın hukuki durumunun değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

2-Sanık hakkında katılan ...'a yönelik eylemi nedeniyle hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçundan verilen hüküm yönünden;

a-) Suça konu araçların ifa ettiği bir hizmet veya meslek dolayısıyla kendisine tevdi ve teslim edilmemiş olması, bu kapsamda kanunda tanımlanan mahiyette bir hizmet ilişkisinin bulunmaması sebebiyle, sanığın eyleminin, hükümden sonra 02.12.2016 tarih ve 29906 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak aynı tarihte yürürlüğe giren 6763 sayılı Kanunun 34. maddesi ile değişik 5271 sayılı CMK'nın 253. ve 254. madde fıkraları gereğince uzlaştırma kapsamında kalan ve TCK'nın 155/1. maddesinde düzenlenen güveni kötüye kullanma suçunu oluşturduğu gözetilmeden, suç vasfında yanılgıya düşülerek yazılı şekilde hüküm tesisi,

Kabule göre de;

b-) Dairemizin 19.02.2014 tarihli bozma ilamından önce sanık hakkında TCK’nun 158/1-d maddesi gereğince neticeten 2 yıl 1 ay hapis ve 1.000 TL adli para cezasına hükmedildiği; söz konusu hükmün yalnızca sanık tarafından temyiz edilmesi yani aleyhe temyiz bulunmaması karşısında 5320 sayılı Kanunun 8. maddesi uyarınca halen uygulanmakta olan 1412 sayılı CMUK'nın 326/son maddesi gereğince sanık yönünden kazanılmış hak teşkil oluşturması ve aleyhe bozma yasağına rağmen, sanık aleyhine hüküm doğuracak şekilde bozma ilamından sonra yapılan yargılama sonunda, sanığın kazanılmış hakkının olduğu gözardı edilerek adli para cezası yönünden 1.240.TL adli para cezasına hükmedilmek sureti ile aleyhe bozma yasağına aykırı hüküm kurulması,