Yargıtay 15. Ceza Dairesi E.2017/4400 K.2019/980

Hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçundan mahkumiyete ilişkin hükümler sanıklar tarafından temyiz edilmekle, dosya incelenerek gereği düşünüldü; Katılan şirket ile sanıkların şirketi arasında yapılan finansal kiralama sözleşmesi uyarınca sanıklara teslim edilen makinelere dair borcun taksitlerinin usulüne uygun tebliğ edilen ihtarnameye rağmen ödenmediği gibi söz konusu malların iade edilmeyerek atılı suçun işlendiği iddia edilen olayda;

Tadil sözleşmesi tarihinde aynı zamanda şirket yetkilisi olan ve sözleşmede müşterek borçlu müteselsil kefil sıfatıyla imzalayan sanık ...'ye ihtarnamenin usulüne uygun tebliğ edildiğine dair noterlik belgesi, sanıkların savunmaları, oluş ve tüm dosya kapsamına göre; atılı suçu işledikleri sabit olduğundan mahkumiyete dair kabulde bir isabetsizlik görülmemiş, TCK'nın 61/1. madde ve fıkralarında yer alan ölçütler nazara alınmak suretiyle temel cezanın tayin edilmesinin hakimin takdirinde olduğu ve suçun işlenişindeki özellikler dikkate alınarak, olaya uygun temel cezanın belirlenmiş olması karşısında;

tebliğnamedeki TCK'nın 61. maddesine uygun somut gerekçeler olmaksızın yetersiz gerekçe ile hükmolunan cezada teşdit uygulandığından bahisle bozma isteyen görüşe iştirak edilmemiş, 5237 sayılı Kanun'un 51/2. maddesinde "Cezanın ertelenmesi, mağdurun veya kamunun uğradığı zararın aynen iade, suçtan önceki hâle getirme veya tazmin suretiyle tamamen giderilmesi koşuluna bağlı tutulabilir. Bu durumda, koşul gerçekleşinceye kadar cezanın infaz kurumunda çektirilmesine devam edilir.

Koşulun yerine getirilmesi hâlinde, hâkim kararıyla hükümlü infaz kurumundan derhâl salıverilir" hükmünün düzenlendiği, 5237 sayılı TCK'nın 168. maddesinde etkin pişmanlık cezadan indirim sebebi olarak düzenlenmiş ise de, kanunî bir indirim sebebinin aynı zamanda hapis cezasının infaz edilmiş sayılmasını gerektirecek şekilde erteleme şartı olarak belirlenmesinin mümkün olmadığı gözetilmeyerek, etkin pişmanlık hükümlerinden yararlanmayan sanıklar hakkında ertelemenin mağdurun uğradığı zararın aynen iadesi suretiyle tamamen giderilmesi şartına tabi tutulması aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.