Yargıtay 15. Ceza Dairesi E.2017/5486 K.2019/8893

Sanığın dolandırıcılık suçundan mahkumiyetine ilişkin hüküm, sanık tarafından temyiz edilmekle, dosya incelenerek gereği düşünüldü:

... Emlak isimli iş yerini işleten sanığın burada kendi nam ve hesabına Bağ-Kur, SSK nezdinde iş takipçiliği yaptığı ve çevrede emeklilik konusunda kişilere yardımcı olacağı izlenimi uyandırdığı, bu durumdan haberdar olan katılanın emeklilik işlemlerini takip etmesi için sanıkla 1500 TL üzerinden anlaştığı ve bu rakamın bir kısmını ödediği, bir süre sonra sanığın katılanı arayarak 28.000 TL pirim borcu olduğunu, emekli olabilmesi için bunun 14.000 TL’sini kendisinin ödemesini, geri kalanını devletin karşılayacağını söylediği, müştekinin de 9.000 TL parayı ve 5000 TL tutarındaki koyunları sanığa verdiği, ancak parayı ve koyunları alan sanığın pirim borcuna istinaden müşteki adına herhangi bir para yatırmadığı, iddia olunan olayda;

5237 sayılı TCK’nın 158/1-i bendinde, suçun, serbest meslek sahibi kişiler tarafından mesleklerinden dolayı kendilerine duyulan güvenin kötüye kullanılması suretiyle işlenmesi, halinin nitelikli dolandırıcılık hali olarak kabul edildiği, 193 sayılı Gelir Vergisi Kanununun 65/2 maddesinde, “serbest meslek faaliyeti sermayeden ziyade şahsi mesaiye ilmi veya meslek bilgiye veya ihtisasa dayanan ve ticari mahiyette olmayan işlerin işverene tabi olmaksızın şahsi sorumluluk altında kendi nam ve hesabına yapılmasıdır” şeklinde tanımlandığı,

aynı Kanun'un 66. maddesi ise “serbest meslek faaliyetini mutat meslek halinde ifa edenler serbest meslek erbabıdır” denildiği, aynı yasanın 37. maddesinin 4. bendinde ise gayrimenkullerin alım, satım ve inşa işleriyle uğraşanların bu işlerinden doğan kazançlarının bu kanunun uygulanmasında ticari kazanç sayılacağı belirtildiği,

yasada kendi nam ve hesabına mesleğin gerektirdiği etik kurallara uygun olarak çalışması gereken kişilerin toplumda kendilerine duyulan güveni kötüye kullanmak suretiyle dolandırıcılık suçunu işlemeleri hali nitelikli dolandırıcılık olarak düzenlenmiş ise de, bu bendin uygulanabilmesi için failin serbest meslek mensubu olması ve dolandırıcılık suçunu da mesleği gereği kendisine duyulan güveni kötüye kullanmak suretiyle işlemesi gerektiği, somut olayda emlakçı olduğu belirtilen sanığın bu görevinin serbest meslek olarak nitelendirilemeyeceği,

bu nedenle sanığın eyleminin TCK'nın 157. maddesinde düzenlenen uzlaşmaya tabi basit dolandırıcılık suçunu oluşturacağı gözetilmeden suç vasfında yanılgıya düşülerek yazılı şekilde hüküm kurulması suretiyle sanığa fazla ceza tayini,