Yargıtay 15. Hukuk Dairesi E.2006/543 K.2006/2128

Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün duruşmalı olarak temyizen tetkiki asıl ve birleşen dava tarafları vekillerince istenmiş ise de miktar itibariyle duruşma isteği reddedilerek incelemenin evrak üzerinde yapılmasına karar verilmiş temyiz dilekçelerinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:

- KARAR -

Asıl ve birleşen davalar ... sözleşmesine dayalı alacak istemleriyle açılmış, mahkemece asıl davanın HUMK.nun 409/5. maddesince açılmamış sayılmasına, birleşen davanın kısmen kabulüne karar verilmiş karar asıl dava ile birleşen davanın taraflarınca temyiz edilmiştir.

Yargılamanın 28.12.2004 tarihli celsesinde davalı asıldan başka gelen olmamış, asılın istemi uyarınca davalı vekilinin mazeretli sayılmasına karar verilerek duruşma 29.03.2005 tarihine ertelenmiştir. Bu tarihten sonraki duruşmalara davacı vekili katılmış, 12.05.2005 tarihli celsede, 28.12.2004 tarihinden geçerli olmak üzere HUMK. 409. maddesi uyarınca dosyanın işlemden kaldırılmasına karar verilmiştir. Oysa 28.12.2004 tarihli celsede davalının davaya devam konusunda beyanı alınmadığından dosya işlemden kaldırılmamış, sonraki celseler de davacının katılımıyla gerçekleşmiştir. Buna karşın geriye dönülerek açılmamış sayma kararı verilmesi usul ve yasaya aykırı olmuştur. Mahkemece uyuşmazlığın esası incelenerek, birleşen dava konusunun asıl davanın kapsamında olduğu gözetilmek ve

husumet itirazları da birlikte değerlendirilmek suretiyle sonucuna uygun hükme varılması gerekir. Açıklanan nedenlerle hüküm bozulmalıdır.