Yargıtay 15. Hukuk Dairesi E.2006/5881 K.2007/436

Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davalı tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:

KARAR

1-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan sair temyiz itirazlarının reddi gerekmiştir. 2-Dava, eser sözleşmesinden kaynaklanan iş bedelinin tahsili için yapılan icra takibine vaki itirazın iptali istemine ilişkindir.

Davacı yüklenici, icra takibini 3.000,00 YTL asıl alacak ve 5.700,00 YTL de faiz olmak üzere toplam 8.700,00 YTL üzerinden yapmış, ayrıca bu toplam miktara tekrar faiz yürütülmesini istemiştir. Davacı, hernekadar işlemiş temerrüt faizini işin yapıldığı 01.01.2001 tarihinden başlatmış ise de, işin yapılışı veya teslimi borçluyu temerrüde düşürücü nitelikte hukuki bir eylem değildir.

BK.nun 101/I.maddesi uyarınca, muaccel bir borcun borçlusu alacaklının ihtarı ile mütemerrit olur. Somut olayda, alacak miktarı gösterilmek ve talep edilmek suretiyle takipten önce alacak talep edilmemiş olduğundan, borçlu ancak takip tarihinden itibaren temerrüde düşmüş sayılır. Bu nedenle, işlemiş faize hükmedilmesi doğru olmadığı gibi, takibin devamına denmek suretiyle BK.nun 104/son maddesine aykırı biçimde temerrüt faizine faiz yürütülmesi de doğru olmamıştır.

Öte yandan, davalı iş sahibinin, icra inkâr tazminatına mahkum edilebilmesi için İİK.nun 67/II.maddesi uyarınca itirazında haksız olması gerekir. Somut olayda, takibe konu alacak miktarı bilirkişi incelemesi sonucu tesbit edildiğinden başka bir anlatımla alacak miktarı muayyen (likit) olmadığından, itirazında haksız sayılamaz. Bu nedenle icra inkâr tazminatına mahkum edilmesi de isabetli görülmemiştir. Bu durumda, yukarıda açıklanan nedenlerle hükmün bozulması gerekmiş ise de, yapılan yanlışlığın giderilmesi yeniden yargılamayı gerektirmediğinden HUMK.nun 438/VII.maddesi gereğince hükmün düzeltilerek onanması uygun bulunmuştur.