Yargıtay 15. Hukuk Dairesi E.2006/6147 K.2007/7069

Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davalı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:

- KARAR -

Dava, arsa payı karşılığı inşaat yapım sözleşmesinin ileriye etkili feshi ve gecikme cezası alacağının tahsili istemlerine ilişkindir. Mahkemece fesih isteminin kabulüne, cezai şart alacağının kısmen kabulüne dair verilen karar davalı vekilince temyiz edilmiştir.

1- Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle ileriye etkili fesih halinde müspet zarar kapsamındaki gecikme cezası (ceza-i şart) istenebileceğine göre davalı vekilinin aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiş, reddi gerekmiştir.

2- Davacı sözleşmenin ileriye etkili şekilde feshini talep etmiştir. Mahkemece işin seviyesi de dikkate alınarak ileriye etkili feshe karar verilmiş, davalı yanca bu şekilde feshe karşı çıkılmamıştır. 25.01.1984 gün ve 3/1 sayılı Yargıtay İçtihadı Birleştirme Kararı uyarınca ileriye etkili fesih, yüklenicinin yaptığı imalâtın oranına göre bedel alması anlamına gelmektedir. İnşaat yapılan arsa halen davacı üzerine kayıtlı olup kat irtifakı da tesis edilmemiş, mahkemece tasfiyeye yönelik inceleme yapılmamıştır.

Bu durumda mahkemece yapılması gereken iş; inşaatın tespit edilen fiziki oranının, inşaatın bitirilmiş olması durumunda yükleniciye verilmesi kararlaştırılan bağımsız bölümler veya arsa payına uygulanması suretiyle yükleniciye kalacak bağımsız bölümler, bunların yerleri ve kat irtifakına esas teşkil edecek arsa payları konusunda uzman bilirkişiden alınacak raporla belirlenerek infazı mümkün olacak ve tasfiyeyi de sağlayacak şekilde akdin ileriye etkili feshine karar vermek olmalıdır.

Belirtilen hususlar üzerinde durulmadan eksik inceleme sonucu yazılı şekilde davanın kısmen kabulü doğru olmamış, kararın bozulması uygun bulunmuştur.