Yargıtay 15. Hukuk Dairesi E.2008/15 K.2008/3228

Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki taraf vekillerince istenmiş ve temyiz dilekçelerinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:

- KARAR -

Dava BK'nın 355 ve devamı maddelerince düzenlenen eser sözleşmesinden kaynaklanmıştır. Davacı iş sahibi, davalı yüklenicidir. Davada, Erzurum 1.İcra Müdürlüğü’nün 2006/6464 E. sayılı takibi ile davacıdan iş bedeli istenmekte ise de yapılan imalatın ayıplı bulunması nedeni ile İİK'nın 72.maddesi uyarınca davalıya borç bulunmadığının tesbiti ve takip konusu 1 adet çek ile iş bedeli olarak verilen 2 adet olmak üzere toplam 4.000,00 YTL’lik çekin iptali talep edilmiş, mahkemece davanın reddine dair verilen karar taraf vekillerince temyiz edilmiştir.

1-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre, davacı vekilinin aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan temyiz itirazlarının reddi gerekmiştir.

2-Davacının diğer temyiz itirazları ayıp ihbarının yapıldığının ispatlanamaması karşısında yerinde değil ise de; davalı vekilinin 7.2.2007 tarihli celsede verdiği ifadeye göre davacıya ait 7 adet kulpsuz eski kapının müvekkilinde bulunduğu anlaşılmaktadır. Bu durumda mahkemece 7 adet kulpsuz kapının bedeli saptanarak bu miktar için açılan menfi tesbit davasının kabulüne karar verilmesi gerekirken bu husus gözardı edilerek davanın tamamen reddedilmesi doğru olmadığından kararın davacı yararına bozulması gerekmiştir.

3-Davalının temyiz itirazlarına gelince; İİK’nın 72/IV.maddesinde davanın alacaklı lehine sonuçlanması halinde ihtiyati tedbir kararının kalkacağı ve alacaklının ihtiyati tedbir dolayısıyla alacağını geç almış bulunmasından doğan zararlarını gösterilen teminattan alacağı, bu zararın aynı davada karara bağlanacağı ve zararın %40’tan aşağı tayin edilemeyeceği düzenlemesine yer verilmiştir. Dava konusu olayda icra takibinin ihtiyati

CA ./..

s.2

15.H.D. 2008/15 2008/3228