Yargıtay 15. Hukuk Dairesi E.2008/5768 K.2009/5174

(Kapatılan)15. Hukuk Dairesi 2008/5768 E. , 2009/5174 K.

"İçtihat Metni" Mahkemesi :Ticaret Mahkemesi

Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davalı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:

- K A R A R -

Dava eser sözleşmesinin feshi nedeniyle ödenen bedelin iadesi için yapılan icra takibine itirazın iptâli istemine ilişkin olup, mahkemece davanın kabulüne dair verilen karar davalı vekilince temyiz edilmiştir. 1-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle yüklenici tarafından mahsup isteminde bulunulmadığı gibi bu konuda karşı dava da açılmamış bulunduğundan davalı vekilinin aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiş, reddi gerekmiştir. 2-İtirazın iptâli davalarında İİK’nın 67/II. maddesi gereğince icra inkâr tazminatına hükmedilebilmesi için alacağın likit ve borçlunun itirazında haksız olması gerekir. Takipten önce fesih ihtarı davalı yükleniciye tebliğ edilememiş olup, ödenen bedelin iade edilip edilmeyeceği yapılan yargılama ile anlaşıldığından borçlu itirazında tamamen haksız değildir. Bu sebeple koşulları oluşmayan icra inkâr tazminatı isteminin reddi yerine kabulü doğru olmamıştır. Kararın bu yönden bozulması gerekmekte ise de; yapılan bu hatanın giderilmesi yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden HUMK’nın 438/VII. maddesine göre düzeltilerek onanması uygun bulunmuştur. SONUÇ:Yukarıda (1.) bendde yazılı nedenlerle davalının diğer temyiz itirazlarının reddine, (2.) bent uyarınca kabulü ile yerel mahkeme kararının hüküm fıkrası II. bendinde yazılı “itirazın iptâline karar verilen alacak yönünden davacı yararına %40 inkâr tazminatına hükmedilmesi” cümlesinin karardan çıkartılarak yerine “koşulları oluşmadığından davacının icra inkâr tazminatı isteminin reddine” cümlesinin yazılmasına, kararın değiştirilen bu şekli ile DÜZELTİLEREK ONANMASINA, aşağıda yazılı bakiye 439,20 TL temyiz ilam harcının temyiz eden davalıdan alınmasına, 08.10.2009 gününde oybirliğiyle karar verildi.