Yargıtay 15. Hukuk Dairesi E.2008/6854 K.2009/6707

Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davalı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:

- KARAR -

Dava, gecikme tazminatı cezai şart ve uğranılan zararın tazmini istemleriyle açılmış, mahkemece davanın kısmen kabulüne karar verilmiş, karar davalı vekili tarafından temyiz edilmiştir.

1-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan sair temyiz itirazları yerinde görülmemiş, reddi gerekmiştir.

2-Taraflar arasındaki 14.01.1994 tarihli kat karşılığı inşaat sözleşmesinin 7. maddesindeki cezai şart BK’nın 158/II. maddesinde düzenlenmiş olan ifaya ekli cezadır. Davacı arsa sahibinin dairelerini teslim aldığı uyuşmazlık konusu değildir. Davacı arsa sahibi daireleri teslim alırken ihtirazi kayıt koyup cezayı isteme hakkını saklı tutmadığına göre, davacının ifaya ekli cezayı isteme hakkı düşmüştür. Mahkemece bu durum gözden kaçırılarak cezai şartın tahsili isteminin reddi yerine dava dilekçesindeki istem miktarını da aşar şekilde 1.140,00 TL gecikme cezasının tahsiline karar verilmesi doğru olmamıştır.

3-Davacı vekili dava dilekçesinde teslim edilmesi gereken tarihten itibaren faiz isteminde bulunmuştur. Davacının harcı yatırılmak suretiyle dava konusu yaptığı işlemiş faiz istemi bulunmamaktadır. Davacı 22.03.2005 ve 15.09.2005 tarihlerinde davalıya ihtarnameler göndermişse de, bu ihtarnamelerde miktar belirtir, ödeme ister bir beyanı olmadığından ihtarnameler davalıyı temerrüde düşürücü nitelikte değildir. Bu durumda davalı davanın açılmasıyla temerrüde düştüğünden, 2.680,00 TL gecikme tazminatının dava tarihinden itibaren faiz yürütülmek

suretiyle tahsiline karar verilmesi gerekirken, istek aşılarak ve dava tarihinden önce temerrüt sözkonusu olmadığı halde yazılı şekilde işlemiş faizin tahsiline de karar verilmesi hatalı olmuştur.

Kararın bu nedenlerle bozulması gerekmiştir.