Yargıtay 15. Hukuk Dairesi E.2009/1758 K.2009/4354

... ... ... ...

Yukarıda tarih ve numarası yazılı bozmaya uyularak verilen hükmün duruşmalı olarak temyizen tetkiki davacılar tarafından istenmiş olmakla duruşma için tayin edilen günde davacılar vekili avukat ... , davalı ... vekili avukat ..., davalı asiller ..., ...,... ..., ..., ... .... Diğer davalılar ve vekilleri gelmedi. Temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşıldıktan ve hazır bulunan taraflar avukatları ile davalı asiller dinlendikten sonra vaktin darlığından ötürü işin incelenerek karara bağlanması başka güne bırakılmıştı. Bu kere dosyadaki kağıtlar okunduktan sonra işin gereği konuşulup düşünüldü:

- KARAR -

Davada, 88/13181 sayılı Fiyat Farkı Kararnamesi uyarınca tavan malzemesi ile duvar panel elemanlarına fiyat farkı ödenmemesi gerekirken ödeneceğine dair sözleşmeye el yazısıyla usulsüz ekleme yapılarak haksız ödemede bulunulduğu ve kurumun zarara uğratıldığı ileri sürülerek, fazla ödenen 448.308,00 TL idare zararının davalı yüklenici ile sorumluluğu bulunan davalı kurum çalışanlarından tahsili istenmiş, mahkemece bozmaya uyularak yapılan yargılama sonunda davanın reddine dair verilen karar davacılar vekili tarafından temyiz edilmiştir.

Hükmüne uyulan Dairemizin 12.03.2007 tarih 2005/7089 esas 2007/1538 karar sayılı ilâmında sözleşmeye sonradan el yazısıyla eklenen “duvar panelleri elemanları ve tavan malzemesine fiyat farkı ödenecektir” ibaresinin sözleşme öncesi ihale evrakında yer alıp almadığının ve bu hususun ihaleye katılan diğer firmalarca bilinip bilinmediğinin etraflı biçimde araştırılması, davacı idare ihaleye çıkarken fiyat farkı vereceğini duyurmuş, tüm katılanlar bu malzemelere fiyat farkı verileceğini bilerek ihaleye katılmış, ekleme ihale evrakında yer alan bu ayrıntıyı ikmal için yapılmışsa ihaleye ve sözleşmeye aykırılıktan söz

...

./..

s.2

15.H.D. 2009/1758 2009/4354

edilemeyeceğinden davanın reddedilmesi, aksi halde davalıların sorumlu oldukları miktarların saptanarak haklarında tahsil kararı verilmesi gereğine değinilmiştir. Bozma ilâmında belirtildiği şekilde etraflı bir inceleme yapılabilmesi için ihale işlem dosyasının sözleşme ve ekleriyle birlikte idareden getirtilmesi, bilirkişilerce yapılacak inceleme ve değerlendirmenin ihale ve sözleşme evrakının tamamı üzerinde yapılması gerekir.

Dosyada ihale şartnamesi, keşif icmalleri ve sözleşme dışında ihale işlem dosyasında olması gereken diğer ihale belgeleri ile sözleşmenin 2. maddesinde sayılan ekleri bulunmamaktadır. Mahkemece eksik belgeler tamamlanmadan bilirkişi incelemesi yaptırılmış, sonuca etkisi olacak bir kısım belgeler değerlendirme dışı bırakılmıştır. Bu husus hükmüne uyulan bozma ilâmına uygun düşmediği gibi usule de aykırıdır.

Diğer yandan bilirkişi kurulu görüşünün oluşmasında etkili olan ve rapora dayanak yapılarak ekinde sunulan “Marmara Deprem Bölgesine Yapılacak Olan 12 Derslikli Okul Binasının Hafif Panolu Prefabrike 1. Keşfi” başlıklı belgenin de dava konusu işe ait olmayıp dava dışı yüklenici... İnş. Ltd. Şti’nin yükümlülüğündeki başka bir işe ait olduğu belge üzerindeki firma kaşesi ve noter yevmiye numarasından anlaşılmaktadır.

Bu haliyle bilirkişi kurulu raporu uyuşmazlığın çözümüne katkı sağlayıcı nitelikte olmayıp, yetersizdir. Davacı Bakanlık vekili 16.10.2008 ve 21.10.2008 tarihli dilekçelerle teknik ve hukuki yönlerden rapora itiraz ettiği halde itirazların cevaplandırılmaması da usule aykırıdır (HUMK. md. 283).

Mahkemece yapılacak işlem; dava konusu işe ait ihale işlem dosyası ve ekleriyle birlikte tüm sözleşme belgelerinin idareden getirtilmesinden sonra HUMK’nın 284. maddesi hükmünce gerçeğin daha fazla ortaya çıkması için kamu ihale mevzuatı konusunda uzman ve deneyimli iki teknik ve bir hukukçudan oluşturulacak yeni bilirkişi kurulundan bozma ilâmında belirtilen şekilde davacının itirazlarını da cevaplandıracak içerikte denetime elverişli rapor alınmasından, tüm deliller birlikte değerlendirilerek sonucuna uygun karar verilmesinden ibarettir. Mahkemece delillerin tamamı toplanmadan, eksik ve ilgisiz belgelere göre hazırlanan bilirkişi kurulu raporuna dayanılarak sonuca varılması doğru olmamış, kararın bozulması gerekmiştir.

...