Yargıtay 15. Hukuk Dairesi E.2009/5770 K.2011/1278

Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün duruşmalı olarak temyizen tetkiki davacı vekili tarafından istenmiş olmakla duruşma için tayin edilen günde davacı vekili Avukat ... ile davalı vekili Avukat ... Tekerek geldi. Temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşıldıktan ve hazır bulunan taraflar avukatları dinlendikten sonra vaktin darlığından ötürü işin incelenerek karara bağlanması başka güne bırakılmıştı. Bu kere dosyadaki kağıtlar okunduktan sonra işin gereği konuşulup düşünüldü:

- KARAR -

Dava, 27.10.2004 tarihli Şile İçme Suyu Şebekesi İnşaatı Sözleşmenin feshi nedeniyle davalı elinde kalan malzeme bedeli ile davalının sözleşmenin ifası sırasında yeterli personel bulundurmaması nedeniyle oluşan cezai şart alacağından davalının imalât alacağının tenzili ile kalan tutarın davalıdan tahsili istemiyle açılmış, mahkemece davacının cezai şart alacağının davalıya olan imalât borcundan fazla olması sebebiyle, malzeme bedeline ilişkin talebin ise bu konuda davalının temerrüdünün oluşmaması nedeniyle reddine karar verilmiş ve verilen karar davacı vekili tarafından temyiz edilmiştir.

1-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre, davacının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan diğer temyiz itirazlarının reddi gerekmiştir.

2-Davanın reddedilen bölümü davalıya teslim edilip de imalâtta kullanılmayan davacıya ait malzemelerin bedelinin tahsili istemine ilişkindir.

Mahkemece bu konuda davacıya ihtar gönderilip malzemelerin alınmasının istendiği, ancak davacı tarafından alınmadığı gerekçesiyle talep reddedilmiş ise de akdin feshi sonucunda taraflarca imzalanan 28.11.2005 tarihli tutanakta davacıya ait şantiyede bulunan malzemelerin miktarı belirlenmiş olup, bu malzemelerin ve yine davacıya teslim edilip de imalâta girmeyen malzemeler varsa bu malzemelerin miktar ve değeri konusunda taraflar arasında niza çıktığına göre mahkemece konusunda uzman bilirkişilerden gerektiğinde mahallinde keşif yapılmak suretiyle ve rapor alınarak davalıya teslim olunan malzemelerin ne kadarının imalâtta kullanıldığı,

tespit edilen malzeme dışında davalı elinde malzeme kalıp kalmadığı belirlenmeli, bu malzemelerden mevcut olmayanlar var ise dava tarihi itibariyle bedeli saptanmalı, mevcut malzemelerin aynen, olmayanların bedelinin davalıdan tahsiline karar verilmeli, bu konuda davalının davanın açılmasına sebebiyet verip vermediği değrlendirilerek masraf ve vekâlet ücretinin takdiriyle sonucu varılmalıdır.

Bu konuda eksik inceleme ile istemin reddi doğru olmadığından karar bozulmalıdır.