Yargıtay 15. Hukuk Dairesi E.2010/2090 K.2010/3090

Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davalı SS ... Konut Yapı Koop. vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış eksiklik nedeniyle mahalline iade edilen dosya ikmal edilerek gelmiş olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:

- KARAR -

Dava, kat karşılığı inşaat sözleşmesi uyarınca cezai şartın tahsili istemine ilişkindir. Davalı kooperatif, akdin feshedildiğini, cezai şart istenemeyeceğini belirterek davanın reddini savunmuştur. Mahkemece davanın kabulüne karar verilmiş, karar davalı kooperatif vekili tarafından temyiz edilmiştir.

Davacılar ile yüklenici ... arasında imzalanan daha sonra koopeatif tarafından devralınan 18.03.1998 tarihli sözleşmenin 10. maddesinde, sözleşmenin herhangi bir maddesine aykırılık halinde müteahhidin arsa sahiplerine 500.000 ABD doları cezai şart ödeyeceği kararlaştırılmıştır. Eldeki davada, yüklenicinin edimini yerine getirmediği iddiasıyla cezadan 350.000,00 TL'nin ödenmesi istenmektedir.

Sözleşmede kararlaştırılan bu cezai şart Borçlar Kanunu'nun 158/I. maddesi gereğince seçimlik cezai şart niteliğinde olup, akdin icra edilmemesi veya natamam icrası durumunda ve akdin feshedilmemesi halinde istenebilir. Somut olayda, yukarıda sözü edilen sözleşmenin ...

Asliye Hukuk Mahkemesi'nin 14.05.2007 tarihinde kesinleşen ilâmıyla 1814 ada 1 parseldeki üç blok yönünden ileriye etkili olmak üzere, diğer parseller yönünden ise geriye doğru feshine karar verildiği anlaşılmaktadır. Feshedilen parseller yönünden cezai şart istenemez ise de, ileriye etkili fesihte yüklenici, arsa sahiplerinin uğradığı her türlü zararı ödemekle yükümlüdür (25.01.1984 tarih ve 3/1 sayılı İBK).

Bu nedenle, davacıların 1814 ada 1 parseldeki üç blok için cezai şart istemi kabul edilmelidir. Nevar ki hükme dayanak yapılan raporda, cezai şartın anılan üç bloka isabet eden miktarı hesaplanmış değildir. O halde yapılması gereken iş, ileriye etkili feshine karar verilen 1814 ada 1 parseldeki üç bloka ilişkin cezai şart, bilirkişilerden ek rapor alınıp-hesaplatılıp, bu miktarın hüküm altına alınmasından ibarettir.

Bu hususlar üzerinde durulmadan, eksik incelemeyle davanın aynen kabulü doğru olmadığından karar bozulmalıdır.