Yargıtay 15. Hukuk Dairesi E.2012/2613 K.2012/4846

Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davacı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:

- KARAR -

Dava, BK’nın 355 ve devamı maddesinde düzenlenen ... sözleşmesinden kaynaklanan alacağın tahsili istemi ile girişilen icra takibine itirazın iptâli, takibin devamı ve %40 icra inkâr tazminatı istemiyle açılmış, mahkemece; ... sözleşmesi ilişkisi davacı taşeron ve dava dışı ... Ortak Girişimi (adi ortaklık) arasında kurulmuş olup, icra takibinin her iki adi ortaklığı oluşturan şirket aleyhine yapılmayıp sadece davalı şirket aleyhine yapıldığı, ortak girişimi oluşturan şirketler arasında zorunlu dava arkadaşlığı sözkonusu olup takibin ortak girişimi oluşturan şirketlere doğru hasım gösterilerek yönlendirilmediği gerekçesi ile davanın reddine, davalı lehine kötüniyet tazminatı hükmedilmesine de yer olmadığına karar verilmiş, karar davacı şirket tarafından temyiz edilmiştir.

Şişli 8. İcra Müdürlüğü’nün 2009/12779 sayılı dosyası ile girişilen icra takibinde borçlu olarak “... İnşaat ve Ticaret A.Ş (... Ankara)” gösterilmiş, itiraz üzerine takibin durması nedeniyle itirazın iptâli ve takibin devamı istemi ile açılan iş bu davada da davalı olarak "... İnşaat ve Ticaret A.Ş (... Ankara)" gösterilmiştir.

Taraflar arasındaki 20.08.2005 tarihli sözleşme davacı taşeron ile davalı yüklenici “... Ankara” arasında imzalanmıştır. Yüklenici şirketler arasında imzalanan 07.04.2005 tarihli ortak girişim sözleşmesine göre ortak girişimin ortakları ...ile Yunanistan uyruklu ... şirketidir.

Ortak girişimler birden fazla gerçek veya tüzel kişi tarafından iş ortaklığı veya konsorsiyum olarak iki türlü oluşturulabilir. İş ortaklığı üyeleri hak ve sorumluluklarıyla işin tümünü birlikte yapmak üzere, konsorsiyum üyeleri ise hak ve sorumluluklarını ayırarak işin kendi uzmanlık alanlarıyla ilgili kısımlarını yapmak üzere ortaklık yaparlar.

Borçlar Kanunu’nun 520. maddesinde tanımlandığı üzere adi ortaklık iki veya daha fazla kişinin ortak bir amacı gerçekleştirmek için güçlerini ve araçlarını birleştirmeye sözleşme uyarınca söz verdikleri bir şahıs birliğidir. Adi ortaklık gerçek kişiler arasında kurulabileceği gibi bir veya daha çok kişi ile ticaret şirketi arasında da kurulabilir.

Özellikle büyük inşaat işlerinde eserin ortaya çıkarılmasını üstlenmek üzere birden fazla yüklenicinin kurdukları adi ortaklığa konsorsiyum ortaklığı denmekte olup konsorsiyum ortakları ve ortak girişimler (Joint Venture) birlikte akdettikleri ... sözleşmesinden kendileri için doğan borçlardan aksi

kararlaştırılmadıkça müteselsilen sorumlu olduklarından (BK.md.534. Cümle 3) ortak girişimi ( ...) oluşturan şirketlerden “... İnşaat ve Ticaret A.Ş” hakkında girişilen icra takibine itiraz üzerine açılan itirazın iptâli davasında işin esasına girilerek sonucuna göre bir karar verilmesi gerekirken icra takibi ve davanın adi ortaklığı oluşturan her iki şirkete karşı yöneltilmesi gerektiği, adi ortaklığı oluşturan şirketler arasında zorunlu dava arkadaşlığının bulunduğu gerekçesi ile davanın reddine karar verilmesi doğru olmamış, kararın bozulması gerekmiştir.