Yargıtay 15. Hukuk Dairesi E.2016/237 K.2016/1831

Yukarıda tarih ve numarası yazılı bozmaya uyularak verilen hüküm taraf vekillerince temyiz edilmiş, davacı vekili tarafından duruşma istenmiş olmakla duruşma için tayin edilen günde davacı vekili Avukat .. ... geldi. Davalı vekili gelmedi. Temyiz dilekçelerinin süresi içinde verildiği anlaşıldıktan ve hazır bulunan davacı avukatı dinlendikten sonra eksiklik nedeniyle mahalline iade edilen dosya ikmâl edilerek gelmiş olmakla dosyadaki kağıtlar okundu işin gereği konuşulup düşünüldü:

- KARAR -

Davada Bolvadin Noterliği'nce düzenlenen .. tarihli ve 3007 yevmiye nolu 213.000,00 TL bedelli temliknameye dayanılarak ve fazlaya ilişkin haklar saklı tutularak şimdilik 180.000,00 TL alacağın faiziyle birlikte davalı iş sahibinden tahsili istenilmiş, mahkemece davanın kısmen kabulüne dair verilen karar, taraf vekillerince temyiz edilmiştir. 1-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davacının tüm, davalı iş sahibi kooperatifin sair temyiz itirazları yerinde görülmemiş, reddi gerekmiştir.

2- Mahkemece hüküm altına alınan 71.878,38 TL alacağın 61.000,00 TL'sinin davalı kooperatifçe nakde çevrilen kesin teminat bedeline ilişkin olduğu anlaşılmaktadır. Davalı iş sahibi kooperatif ile dava dışı yüklenici şirket arasındaki eser sözleşmesi davalı kooperatifçe haklı nedenle feshedildiğinden sözleşmenin 34. maddesi uyarınca davalı kooperatif kesin teminat mektuplarını irad kaydetmekte ve paraya çevirmekte haklıdır.

Sözleşmede nakde çevrilen teminat mektup bedelinin yüklenici borcundan mahsup edilemeyeceği belirtildiğinden bu bedellerin yüklenicinin kesin hesap alacağına eklenerek temlik alana iadesi mümkün değildir. Mahkemece yapılacak iş; dava dışı yüklenici ile davalı iş sahibi kooperatif arasındaki fesih kesin hakedişinin itiraz edilmeksizin kesinleştiğini kabul ederek 10.878,38 TL kesin hesap alacağı yönünden davayı kabul etmek, fazla istemi ise reddetmek olmalıdır.

Mahkemece hüküm altına alınan miktara .. ihtar tarihinden itibaren faiz yürütülmüş ise de; anılan ihtarda ödenmesi talep edilen alacağın miktarı açıkça gösterilmediğinden bu ihtar para alacağı yönünden temerrüt oluşturmamaktadır. O halde mahkemece temerrüdün davanın açıldığı 04.11.2004 tarihinde oluştuğu kabul edilerek bu tarihten itibaren faize hükmedilmelidir. Açıklanan nedenlerle kararın bozulması gerekmiştir.