Yargıtay 16. Ceza Dairesi E.2015/4716 K.2015/4438

Dosya incelenerek gereği düşünüldü: Sanığın yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, ancak; Tekerrüre esas mahkumiyeti bulunan sanık hakkında TCK'nın 58. maddesinin uygulanması gerektiğinin gözetilmemesi aleyhe temyiz bulunmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

1- Başka suçtan tutuklanan sanığın cezaevine tesliminden sonra yapılan üst aramasında iki paket halinde 49 mg. eroin, 1 adet enjektör ve 1 adet küçük şişe kapağının ele geçmesi, savunmasında uyuşturucu kullandığını ve bağımlısı olduğunu tutuklandıktan sonra üzerindekileri bir yere bırakma imkanı bulunmadığını beyan etmesi karşısında;

hiç kimsenin kendisini suçlayan bir beyanda bulunmaya veya bu yolla delil göstermeye zorlanamayacağına ilişkin Anayasanın 38/5. maddesine göre, sanıktan, üzerinde uyuşturucu bulunduğunu söyleyerek suçunu ikrar etmesinin beklenemeyeceği gibi gerek uyuşturucu madde ile birlikte ele geçen malzemelerin uyuşturucu kullanma alışkanlığını ortaya koyması,

gerekse mahkemenin de sanığın bağımlılıktan kurtulması amacıyla gerekli tedavi tedbirlerinin uygulanması için Cumhuriyet Başsavcılığına bildirimde bulunulmasına karar vermesi dikkate alındığında sanığın tutuklama sırasında üzerinde bulunan uyuşturucuyu bilinçli olarak ve cezaevine sokma saikiyle görevlilere teslim etmediği şeklinde bir sonuca varılamayacağı; ceza hukukunun temel prensiplerinden olan şüpheden sanık yararlanır ilkesi de nazara alındığında sanığın eyleminin TCK'nın 191. maddesinde tanımlanan kullanmak amacıyla uyuşturucu madde bulundurmak suçunu oluşturacağı gözetilmeden yazılı şekilde hüküm kurulması,

Kabul ve uygulamaya göre; 2- Sanığın cezaevine teslimi sırasında yapılan üst aramasında uyuşturucu maddenin ele geçmesi karşısında eyleminin kalkışma aşamasında kaldığı gözetilmeden yazılı şekilde hüküm kurulması, Kanuna aykırı, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebepten dolayı BOZULMASINA, oyçokluğuyla 12.11.2015 tarihinde karar verildi.

KARŞI OY

Sanığın başka suçtan tutuklanıp cezaevi görevlilerine teslim edildikten sonra yapılan üst aramasında iki paket içerisinde 49 mg. eroin maddesinin ele geçirilmesine göre sanığın sübut bulan üzerine atılı infaz kurumuna veya tutukevine yasak eşya sokma suçundan cezalandırılmasına karar verilirken eyleminin teşebbüs aşamasında kaldığı ve cezasından TCK'nın 35/2. maddesi ile indirim yapılması gerektiğinin gözetilmemesi; Kanuna aykırı sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülerek hükmün bu sebepten dolayı bozulması düşüncesiyle bozma gerekçesine katılmıyoruz. 12.11.2015