Yargıtay 16. Ceza Dairesi E.2015/6886 K.2017/5567

adına suç işleme, Terör örgütü propagandası yapma,

Tehlikeli maddelerin izinsiz olarak bulundurulması

veya el değiştirilmesi, Mala zarar verme

10.10.2009, 28.05.2009, 06.12.2009

Hüküm : I-Sanık ... hakkında:

1-Silahlı terör örgütüne üye olmamakla birlikte örgüt

adına suç işleme: 5237 sayılı TCK'nın 314/3 ve 220/6.

maddeleri yollamasıyla, TCK’nın 314/2, 3713 sayılı

Kanunun 5. maddesi, TCK'nın 62, 53, 58/9 ve 63.

maddeleri uyarınca mahkumiyet,

2. Silahlı terör örgütünün propagandasını yapmak:

3713 sayılı Kanunun 7/2, 5237 sayılı TCK'nın 62, 53,

58/9 ve 63. maddeleri uyarınca mahkumiyet

(25.12.2009 - 26.12.2009 - 27.12.2009 - 09.10.2009 -

10.10.2009 - 14.12.2009 tarihli eylemler açısından ayrı

ayrı altı kez),

3-Tehlikeli maddelerin izinsiz olarak bulundurulması

veya el değiştirmesi: 5237 sayılı TCK'nın 174/1-2,

TCK'nın 53, 62, 58/9 ve 63. maddeleri uyarınca

mahkumiyet,

4-Mala zarar verme: 5237 sayılı TCK'nın 151/1,

152/2-a, 3713 sayılı Kanunun 5. TCK’nın 62, 53, 58/9

ve 63. maddeleri uyarınca mahkumiyet (25.12.2009 -

09.10.2009 tarihli eylemler bakımından iki kez),

5-Mala zarar verme: 5237 sayılı TCK'nın 152/1-a,

152/2-a, 3713 sayılı Kanunun 5, TCK'nın 62, 53, 58/9

ve 63. maddeleri uyarınca mahkumiyet (09.10.2009 -

25.12.2009 tarihli eylemler bakımından iki kez),

II-Sanık ... hakkında:

1-Silahlı terör örgütüne üye olmamakla birlikte örgüt

adına suç işleme suçundan; 5237 sayılı TCK'nın 314/3

ve 220/6. maddeleri yollamasıyla, TCK'nın 314/2,

3713 sayılı Kanunun 5. maddesi, TCK'nın 62, 53, 58/9

ve 63. maddeleri uyarınca mahkumiyet,

2-Silahlı terör örgütü propagandası yapma: 3713 sayılı

Kanunun 7/2, 5237 sayılı TCK'nın 53, 58/9 ve 63.

maddeleri uyarınca mahkumiyet,

3-Mala zarar verme: 5237 sayılı TCK'nın 152/1-f,

3713 sayılı Kanunun 5, TCK'nın 53, 58/9, 63 ve

CMUK'nın 326/son maddeleri uyarınca mahkumiyet

Dosya incelenerek gereği düşünüldü: I-Sanık ... hakkında silahlı terör örgütüne üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işlemek, tehlikeli maddelerin izinsiz olarak bulundurulması veya el değiştirilmesi, 14.12.2009 tarihli eylemi nedeniyle silahlı terör örgütünün propagandasını yapmak suçlarından ve sanık ... hakkında mala zarar vermek suçundan verilen mahkumiyet hükümlerine yönelik yapılan incelemede;

Kimliğin gizlenmesi amacıyla yüzün kapatılması şeklinde işlenen silahlı terör örgütünün propagandasını yapma suçu için gereken saik de nazara alındığında 6352 sayılı Kanunun geçici 1. maddesi kapsamında düşünce ve kanaat açıklama yöntemi olarak kabul edilemeyeceği.

3713 sayılı Kanunun 7. maddesinin 2. fıkrasına 6459 sayılı Kanunla yapılan değişiklikle örgüt propagandası ile oluşacak tehlikeyi somutlaştırmak amacıyla getirilen unsurun aynı fıkranın (a) bendinde düzenlenen suç için öngörülmediği ve ayrıca 04.04.2015 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanan 6638 sayılı Kanunla 3713 sayılı Kanunun 7/2-a maddesinde yapılan değişikliklerin de sanık ...'nun açıkça aleyhine olduğu saptanarak ve tehlikeli maddelerin izinsiz olarak bulundurulması suçunu düzenleyen 5237 sayılı TCK'nın 02.12.2016 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanan 6763 sayılı Kanunun 15. maddesi ile yapılan değişikliklerin sanığın açıkça aleyhine olduğu

belirlenerek,

Bozmaya uyularak yapılan yargılama sonunda toplanan deliller karar yerinde incelenip sanıkların suçlarının sübutu kabul, olay niteliğine ve kovuşturma sonuçlarına uygun şekilde vasfı tayin edilmiş, cezalan azaltıcı sebebin niteliği takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümlerde aşağıdaki husus dışında bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanıklar müdafilerinin yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, ancak;

1-Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas, 2015/85 karar sayılı iptal kararı ile TCK’nın 53/1. maddesindeki bazı düzenlemelerin iptal edilmiş olması nedeniyle bu karar doğrultusunda hüküm kurulmasında zorunluluk bulunması,

2-Adli para cezalarının yerine getirilmemesi halinde 6545 sayılı Kanunla değişik 5275 sayılı Kanunun 106/3 maddesi uyarınca infaz aşamasında resen uygulama yapılabileceğinden, sanık ... hakkında tehlikeli maddelerin izinsiz olarak bulundurulması veya el değiştirmesi suçundan kurulan hükümde, TCK'nın 52/4 maddesi gereğince ihtar yapılması,

3-Sanık ... hakkında tehlikeli maddelerin izinsiz olarak bulundurulması veya el değiştirmesi suçundan hüküm kurulurken 09.10.2009 olarak iki kez yazılan suç tarihlerden birinin 10.10.2009 olarak yazılması gerektiğinin gözetilmemesi,

Bozmayı gerektirmiş, bu itibarla belirtilen hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, ancak yeniden yargılama yapılması gerektirmeyen bu hususun aynı Kanunun 322. maddesi uyarınca düzeltilmesi mümkün bulunduğundan mahkumiyet hükümlerinden TCK'nın 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin kısımlar bütünüyle çıkarılarak yerlerine "Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas,

2015/85 karar sayılı iptal kararı doğrultusunda yürürlükte bulunan TCK'nın 53/1. maddesinin uygulanmasına” ibaresinin eklenmesi, sanık ... hakkında kurulan hükmün D bendinin 6. maddesinin 2. fıkrasından ”ve ödenmeyen adli para cezasının hapse çevrileceği hususunun ihtarına,” kısmının çıkarılması ve ”09.10.2009” olarak iki kez yazılan suç tarihlerden birinin ”10.10.2009” olarak değiştirilmesi suretiyle sair yönleri usul ve kanuna uygun bulunan hükümlerin DÜZELTİLEREK ONANMASINA,

II-... hakkında 25.12.2009, 26.12.2009, 27.12.2009, 09.10.2010, 10.10.2009 tarihli eylemlerine yönelik silahlı terör örgütünün propagandasını yapmak suçlarından, 09.10.2009 ve 25.12.2009 tarihli mala zarar verme suçlarından, sanık ... hakkında silahlı terör örgütünün propagandasını yapmak ve silahlı terör örgütüne üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işlemek suçundan verilen mahkumiyet hükümlerine yönelik yapılan incelemede;

Sanık ... hakkında 26.12.2009 ve 27.12.2009 tarihli mala zarar verme suçularından dolayı açılan kamu davası nedeniyle zamanaşımı süresince her zaman bir karar verilmesi mümkün görülmüştür.

1-Dosya kapsamının incelenmesinde 25-26-27.12.2009 tarihli eylemleri ile 09-10.10.2009 tarihli eylemlerinin farklı çağrılar üzerine gerçekleştiğinin anlaşılmasına göre sanık ... hakkında silahlı terör örgütünün propagandasını yapmak suçundan TCK’nın 43. maddesi de uygulanmak suretiyle iki kez cezalandırılmasına karar verilmesi gerekirken yazılı şekilde beş kez ayrı ayrı cezalandırılmasına karar verilerek fazla cezaya hükmolunması,

2-Anayasanın 138/1. maddesi hükmü, 6352 sayılı Kanunun amaç, kapsam ve gerekçesi, TCK'nın 61. maddesinde düzenlenen cezanın belirlenmesi ve bireyselleştirilmesine ilişkin ölçütlerle 3/1. maddessinde düzenlenen orantılılık ilkesi çerçevesinde, suçun işleniş biçimi, işlenmesinde kullanılan araçlar, işlendiği zaman ve yer, konusunun önem ve değeri, meydana getirdiği zarar ve tehlikenin ağırlığı sanığın kasta dayalı kusurunun yoğunluğu ile güttüğü amaç ve saik de göz önünde bulundurularak;

sanık ... hakkında silahlı terör örgütüne üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işleme suçundan tayin olunan cezadan TCK'nın 220. maddesinin 6. fıkrasının 2. cümlesinde yer alan düzenleme uyarınca hukuka, vicdana, dosya kapsamına uygun ve gösterilen indirim miktarı ile orantılı makul ve makbul bir indirim yapılması gerekirken, dosya kapsamına uymayacak biçimde ve yetersiz gerekçe yazılı şekilde hüküm kurulması,

3-Sanık ... hakkında silahlı terör örgütü üyesi olmamakla birlikte örgüt adına suç işlemek suçundan hüküm kurulurken, yargılama aşamasındaki olumlu tutum ve davranışları gerekçesiyle 5237 sayılı TCK'nın 62. maddesi uyarınca takdiren 1/6 oranında indirim yapılmasına rağmen, silahlı terör örgütünün propagandasını yapmak suçu yönünden yargılama aşamasındaki olumsuz tutum ve davranışları gerekçe gösterilerek TCK'nın 62. maddesi uyarınca uygulama yapılmayarak çelişkiye sebebiyet verilmesi,

4-Sanık ...'nun 09.10.2009 ve 25.12.2009 tarihli mala zarar verme suçlarından verilen hükümler yönünden, hükümlerden sonra 18.06.2014 tarihinde yürürlüğe giren 6545 sayılı Kanunun 65. maddesiyle sanık lehine olarak TCK'nın 152. maddesinde yapılan değişiklik karşısında sanığın hukuki durumunun yeniden takdir ve tayininde zorunluluk bulunması,

5-Kabul ve uygulamaya göre de;

a-Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas, 2015/85 karar sayılı iptal kararı ile TCK’nın 53/1. maddesindeki bazı düzenlemelerin iptal edilmiş olması nedeniyle bu karar doğrultusunda hüküm kurulmasında zorunluluk bulunması,

b-Sanık ... hakkında silahlı terör örgütünün propagandasını yapmak suçundan hüküm kurulurken 09.10.2009 olarak iki kez yazılan suç tarihlerinden birinin 10.10.2009 olarak yazılması gerektiğinin gözetilmemesi,