Yargıtay 16. Ceza Dairesi E.2016/4542 K.2017/4596

propagandasını yapma, Kamu malına zarar verme, Görevi yaptırmamak için direnme, Hırsızlık, Silahlı terör örgütüne üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işleme Hüküm : I- Suça sürüklenen çocuklar ..., ... ve ... hakkında; 1) Kamu malına zarar verme suçundan; TCK’nın 152/1-a, 31/2, 62, 51/1 maddeleri uyarınca mahkumiyet, erteleme 2) Hırsızlık suçundan; TCK’nın 142/1-a, 31/2, 62, 51/1 maddeleri uyarınca mahkumiyet, erteleme

II- Suça sürüklenen çocuk ... hakkında

1) 2911 sayılı Kanuna muhalefet suçundan; 2911 sayılı Kanunun 33/1, TCK’nın 31/2, 62, 50/1-a maddeleri uyarınca mahkumiyet

2) 2911 sayılı Kanuna muhalefet suçundan; 2911 sayılı Kanunun 32/1, TCK’nın 31/2, 62, 50/1-a maddeleri uyarınca mahkumiyet

3) Terör örgütünün propagandasını yapma suçundan; 3713 sayılı Kanunun 7/2, TCK’nın 31/2, 62 maddeleri uyarınca mahkumiyet

4) Kamu malına zarar verme suçundan; TCK’nın 152/1-a, 31/2, 62 maddeleri uyarınca mahkumiyet.

5) Görevi yaptırmamak için direnme suçundan; TCK’nın 265/1-3-4, 31/2, 62 maddeleri uyarınca mahkumiyet

6) Hırsızlık suçundan; TCK’nın 142/1-a, 31/2, 62 maddeleri uyarınca mahkumiyet

7) Silahlı terör örgütüne üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işleme suçundan; TCK’nın 314/3, 220/6, 314/2, 220/6, 31/2, 62 maddeleri uyarınca mahkumiyet

III- Suça sürüklenen çocuk ... Öztunç hakkında

A) 28.12.2012 tarihli eylem nedeniyle; 1) Görevi yaptırmamak için direnme suçundan; TCK’nın 265/1-3-4, 31/3, 62, 51/1 maddeleri uyarınca mahkumiyet, erteleme 2) Hırsızlık suçundan; TCK’nın 142/1-a, 31/3, 62, 51/1 maddeleri uyarınca mahkumiyet, erteleme 3) Kamu malına zarar verme suçundan; TCK’nın 152/1-a, 31/3, 62, 51/1 maddeleri uyarınca mahkumiyet, erteleme B) 13.05.2013 tarihli eylem nedeniyle görevi yaptırmamak için direnme suçundan; TCK’nın 265/1-3-4, 31/3, 62, 51/1 maddeleri uyarınca mahkumiyet, erteleme Temyiz edenler : Suça sürüklenen çocuklar müdafileri, katılan vekili

Dosya incelenerek gereği düşünüldü:

Suça sürüklenen çocuklar müdafilerinin sair temyiz itirazlarının reddine, ancak,

A) Suça sürüklenen çocuk ... ... hakkında “hırsızlık” suçundan kurulan hükme ve suça sürüklenen çocuk ... hakkında “silahlı terör örgütüne üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işleme” suçundan kurulan hükme ilişkin temyiz itirazlarının incelenmesinde;

Yapılan yargılama sonunda toplanan deliller karar yerinde incelenip, suça sürüklenen çocukların suçlarının sübutu kabul, olay niteliğine ve kovuşturma sonuçlarına uygun şekilde vasfı tayin edilmiş, cezayı azaltıcı sebebin niteliği takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümlerde bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan, suça sürüklenen çocuklar müdafilerinin ve katılan vekilinin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle hükmün ONANMASINA,

B) Suça sürüklenen çocuk ... .... hakkında “görevi yaptırmamak için direnme” suça sürüklenen çocuk ... hakkında “görevi yaptırmamak için direnme”, “2911 sayılı Kanuna muhalefet (2911 sayılı Kanunun 32 ve 33. maddelerine muhalefet etmekten ayrı ayrı)”, “Terör örgütünün propagandasını yapma”; suça sürüklenen çocuklar ..., ..., ... ve ... hakkında “hırsızlık”; suça sürüklenen çocuklar ..., ..., ..., .... ... hakkında “mala zarar verme” suçlarından kurulan hükümlerin temyiz incelemesinde;

1- Suça sürüklenen çocuk ...... hakkında “görevi yaptırmamak için direnme” suça sürüklenen çocuk ... hakkında “görevi yaptırmamak için direnme”, “2911 sayılı Kanuna muhalefet (2911 sayılı Kanunun 32 ve 33. maddelerine muhalefet etmekten ayrı ayrı)”, “Terör örgütünün propagandasını yapma” suçlarından kurulan hükümler açısından;

Görevi yaptırmamak için direnme suçları yönünden kurulan hükümlerde suça sürüklenen çocukların ellerinde taş ile fiili işledikleri kabul edilmesine rağmen haklarında kurulan hükümde TCK’nın 265/4 madde ve fıkrası uygulanırken suçun ayrıca silahla da işlenmiş olması gerekçe olarak belirtilmemiş ise de bu husus sonuç cezayı değiştirmediğinden ve aleyhe temyiz bulunmadığından bozma nedeni yapılmamıştır. Ancak;

Kanunda öngörülen alt ve üst sınır arasında temel cezayı belirlemek hâkimin takdir ve değerlendirme yetkisi içindedir. Anayasanın 141, TCK'nın 3. maddesi, CMK'nın 34, 230 ve 289. maddeleri uyarınca hükümde bu takdirin denetime olanak sağlayacak biçimde, hak ve nesafet kurallarına uygun, dosya içeriği ile uyumlu yasal ve yeterli gerekçesinin gösterilmesi zorunludur.

Bu minvalde, kanun metinlerindeki ifadelerin tekrarı bu metinlerdeki genel nitelikli ölçütler somut olaya ve failine özgülenmediği müddetçe yeterli bir gerekçe değildir.

Bu açıdan yapılan değerlendirmede; suça sürüklenen çocuklar hakkında suçların işleniş biçimi de nazara alındığında temel ceza tayin edilirken alt sınırdan orantısız şekilde uzaklaşmayı gerektirir bir durum bulunmadığı gözetilmeden yazılı şekilde uygulama yapılarak TCK'nın 61. maddesine muhalefetle fazla ceza tayini,

2- Suça sürüklenen çocuklar ..., ..., ... ve ... hakkında “hırsızlık” suçundan kurulan hükümler açısından; Dosyada mevcut deliller göz önünde bulundurularak, sübut delilleri gösterilip suça sürüklenen çocukların atılı suçu ne suretle işledikleri ve suçun unsurlarının ne şekilde gerçekleştiği karar yerinde tartışılarak suça sürüklenen çocukların hukuki durumlarının takdir ve tayini gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde mahkumiyetlerine hükmolunması, 3- Suça sürüklenen çocuklar ..., ..., ... ... ve ... hakkında “mala zarar verme” suçlarından kurulan hükümler açısından;

a) Hükümden sonra 28.06.2014 tarih ve 29044 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 6545 sayılı Kanunun 65. maddesiyle 5237 sayılı TCK'nın 152/2-son maddesinde yapılan değişiklik nedeniyle sanıkların hukuki durumlarının yeniden takdir ve tayininde zorunluluk bulunması,

b) Kabul ve uygulamaya göre. Kanunda öngörülen alt ve üst sınır arasında temel cezayı belirlemek hâkimin takdir ve değerlendirme yetkisi içindedir. Ancak, Anayasanın 141, TCK'nın 3. maddesi, CMK'nın 34, 230 ve 289. maddeleri uyarınca hükümde bu takdirin denetime olanak sağlayacak biçimde, hak ve nesafet kurallarına uygun, dosya içeriği ile uyumlu yasal ve yeterli gerekçesinin gösterilmesi zorunludur.

Bu minvalde, kanun metinlerindeki ifadelerin tekrarı bu metinlerdeki genel nitelikli ölçütler somut olaya ve failine özgülenmediği müddetçe yeterli bir gerekçe değildir.

Bu açıdan yapılan değerlendirmede; suça sürüklenen çocuklar hakkında suçun işleniş biçimi de nazara alındığında temel ceza tayin edilirken alt sınırdan orantısız şekilde uzaklaşmayı gerektirir bir durum bulunmadığı gözetilmeden yazılı şekilde uygulama yapılarak TCK'nın 61. maddesine muhalefetle fazla ceza tayini,