Yargıtay 16. Ceza Dairesi E.2017/3350 K.2018/936

öldürme, Nitelikli yağma, Nitelikli hırsızlık, Kasten

yaralamaya teşebbüs, Mala zarar verme, Silahla tehdit,

Kamu görevlisine direnme, İzinsiz olarak patlayıcı

madde bulundurma ve nakletme, 6136 sayılı Kanuna

aykırılık

Hüküm : 1-Sanık ... hakkında: Terör örgütü üyesi olmak

suçundan; Beraat,

2-Sanık ... hakkında:

a-Nitelikli yağma, iki maktule karşı nitelikli kasten

öldürme, kasten yaralamaya teşebbüs, hırsızlık, tehdit

ve kamu görevlisine direnme suçlarından: Beraat,

b-TCK’nın 314/1, 3713 sayılı Kanunun 5, TCK’nın 62,

53, 58/9, 63. maddeleri uyarınca mahkumiyet,

c-TCK’nın 174/1, 174/2 ve 3713 sayılı Kanunun 5,

TCK’nın 52/2-4, 53, 58/9, 63. maddeleri uyarınca

mahkumiyet,

d-6136 sayılı Kanunun 13/2. maddesi, 3713 sayılı

Kanunun 5, TCK’nın 62, 52/2-4, 53, 58/6, 63.

maddeleri uyarınca mahkumiyet,

3-Sanık ... hakkında:

a-Cebir ve şiddet kullanarak Türkiye Cumhuriyeti

Anayasasının öngördüğü düzeni ortadan kaldırmaya

teşebbüs (terör örgütüne üye olmak) ve nitelikli birden

fazla kasten öldürme suçlarından; Beraat,

b-Hırsızlık suçu yönünden, ceza verilmesine yer

olmadığına,

c-TCK’nın 149/1-a-b-c-d, 39/1-2-c, 62, 53. maddeleri

uyarınca mahkumiyet,

4-Sanıklar ..., ... ve ... hakkında:

a-Sanıkların ayrı ayrı; TCK’nın 314/2, 3713 sayılı

Kanunun 5, TCK’nın 62, 53, 58/9, 63. maddeleri

uyarınca mahkumiyet,

b-Sanık ... hakkında 6136 sayılı

Kanuna aykırılık suçundan; hükmün açıklanmasının

geri bırakılması,

5-Sanıklar ... ve ... hakkında:

a-TCK’nın 314/2, 3713 sayılı Kanunun 5, TCK’nın

62, 53, 58/9, 63. maddeleri uyarınca mahkumiyet,

b-Maktül ...'e karşı, TCK’nın 82/1-h,

62, 53. maddeleri uyarınca mahkumiyet,

c-Maktül ...’e karşı, TCK’nın 82/1-h, 62, 53.

maddeleri uyarınca mahkumiyet,

d-TCK’nın 149/1-a-b-c-d, 62, 53. maddeleri uyarınca

mahkumiyet,

e-TCK’nın 142/1-e , 62, 53. maddeleri uyarınca mahkumiyet,

f-Mağdur ...'e karşı, TCK’nın 86/2, 86/3-e, 35, 62,

53. maddeleri uyarınca mahkumiyet,

g-Mağdur ...'e karşı, TCK’nın 151/1, 62, 53.

maddeleri uyarınca mahkumiyet,

h-Müşteki ...'a karşı, TCK’nın 106/2-a-c,

62, 53. maddeleri uyarınca mahkumiyet,

i-TCK’nın 265/1-3-4, 62, 53. maddeleri uyarınca mahkumiyet,

j-TCK’nın 174/1, 174/2 ve 3713 sayılı Kanunun 5,

TCK’nın 62, 52/2-4, 53, 58/9, 63. maddeleri uyarınca

mahkumiyet,

k-6136 sayılı Kanunun 13/2, 3713 sayılı Kanunun 5,

TCK’nın 62, 52/2-4, 53, 58/9, 63. maddeleri uyarınca mahkumiyet

Sanık ... yönünden duruşmalı olarak yapılan inceleme sonunda; gereği düşünüldü:

Hükmedilen cezanın süresine göre koşulları bulunmadığından sanıklar ... ve ... müdafilerinin duruşmalı inceleme isteminin CMUK 318. maddesi uyarınca REDDİNE,

I-Sanık ... hakkında 6136 sayılı Kanuna aykırılık suçundan kurulan hüküm yönünden yapılan incelemede;

Hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına ilişkin karar 5271 sayılı CMK'nın 231/12. maddesi uyarınca itiraza tabi olup, temyizi mümkün bulunmadığından, temyiz incelemesine yer olmadığına, gereği merciince yapılmak üzere dosyanın incelenmeksizin Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına İADESİNE,

II-Katılanlar vekillerinin, sanık ... hakkında silahlı terör örgütüne üye olma suçundan kurulan beraat hükmü ile diğer tüm sanıklar hakkında silahlı terör örgütü kurma, örgüte üye olma, kamu görevlisine direnme, patlayıcı madde bulundurma, 6136 sayılı Kanuna muhalefet, mağdur ...'e yönelik yaralamaya teşebbüs ve mala zarar verme, mağdur ...'a yönelik tehdit, mağdur ...'e yönelik hırsızlık suçlarından verilen mahkumiyet hükümlerine dair temyiz itirazlarının incelenmesinde;

Davaya katılmasına karar verilen mağdurların, sanıklara atılı kasten öldürme ve yağma suçları dışındaki suçlardan doğrudan zarar görmesinin söz konusu olmadığı, bu suçlardan açılan davalara katılmalarına yasal olarak imkan bulunmadığı anlaşılmakla, katılanlar vekillerinin temyiz istemlerinin, kasten öldürme ve yağma suçları dışındaki, diğer suçlar yönünden CMUK'nın 317. maddesi uyarınca REDDİNE,

III-Sanıklar ... ve ... hakkında patlayıcı madde bulundurma ve 6136 sayılı Kanuna muhalefet suçlarından kurulan mahkumiyet hükümleri, sanık ... hakkında silahlı terör örgütü kurmak, patlayıcı madde bulundurma ve 6136 sayılı Kanuna muhalefet suçlarından kurulan mahkumiyet hükümleri ile kasten öldürme, yağma, kasten yaralamaya teşebbüs, hırsızlık, tehdit ve görevi yaptırmamak için direnme suçlarından kurulan beraat hükümleri, sanık ... hakkında kasten öldürme suçundan kurulan beraat hükmü ile sanıklar ..., ... ve ... hakkında silahlı terör örgütüne üye olma suçundan kurulan mahkumiyet hükümleri yönünden yapılan incelemede;

Sanık ... hakkında mala zarar verme suçundan açılan dava yönünden mahallinde her zaman hüküm kurulabileceği ve tehlikeli maddelerin izinsiz olarak bulundurulması suçunu düzenleyen 5237 sayılı TCK'nın 02.12.2016 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanan 6763 sayılı Kanunun 15. maddesi ile yapılan değişikliklerin sanıkların açıkça aleyhine olduğu saptanarak, Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih, 2014/140 E. 2015/85 K. sayılı iptal kararının TCK'nın 53. maddesinin uygulanması yönünden infaz aşamasında gözetilmesi mümkün görülmüştür.

Yapılan yargılama sonunda toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanıklar ... ve ...'ün patlayıcı madde bulundurma ve 6136 sayılı Kanuna muhalefet suçlarının, sanık ...'ın silahlı terör örgütü kurmak, patlayıcı madde bulundurma ve 6136 sayılı Kanuna muhalefet suçlarının, sanıklar ..., ... ve ...'nun silahlı terör örgütüne üye olma suçlarının sübutu kabul, olay niteliğine ve kovuşturma sonuçlarına uygun şekilde vasfı tayin edilmiş, cezayı azaltıcı sebebin niteliği takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, sanık ...'ın kasten öldürme, yağma, kasten yaralamaya teşebbüs, hırsızlık,

tehdit ve görevi yaptırmamak için direnme suçlarının, sanık ...'nin kasten öldürme suçunun sabit olmadığı kabul edilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümlerde bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık ... müdafiinin temyiz dilekçesi ve duruşmada, diğer sanıklar müdafileri, Cumhuriyet savcısı ve katılanlar vekillerinin temyiz dilekçelerinde ileri sürdükleri temyiz itirazlarının reddiyle beraat ve mahkumiyete ilişkin hükümlerin ONANMASINA,

IV-Sanıklar ... ve ... hakkında ... ve ...'e karşı kasten öldürme suçlarından kurulan hükümler yönünden yapılan incelemede;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya kapsamına göre sanıklar müdafileri, katılanlar vekilleri ve Cumhuriyet savcısının yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, ancak;

1-Sanık ...'ın beyanları, olay görüntülerine göre soygunun gerçekleştirilme şekli, olayda kullanılan silah ve patlayıcıların nitelikteleri, oluş ve tüm dosya kapsamından, sanıkların örgütsel saikle gerçekleştirdikleri anlaşılan yağma suçunun işlenmesi amacıyla kasten öldürme suçlarından verilen cezalarda 3713 sayılı Kanunun 5. maddesi uyarınca artırım yapılması gerektiğinin gözetilmemesi,

2-TCK'nın 53. maddesinde düzenlenen hak yoksunluklarının uygulanması bakımından, Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih, 2014/140 E. 2015/85 sayılı iptal kararının gözetilmesi lüzumu,

Bozmayı gerektirmiş, bu itibarla hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, ancak sonuç ceza değişmeyeceğinden yeniden yargılama yapılması gerektirmeyen bu hususların aynı Kanunun 322. maddesi uyarınca düzeltilmesi mümkün bulunduğundan, hükümlerin 3-a) ve 3-b). fıkralarından sonra gelmek üzere, "sanıklara verilen cezanın. 3713 sayılı Kanunun 5. maddesi gereğince.

1/2 oranında artırılarak, yine AĞIRLAŞTIRILMIŞ MÜEBBET HAPİS CEZASI İLE CEZALANDIRILMALARINA" ibarelerinin eklenmek ve hükümlerden TCK'nın 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin kısmının bütünüyle çıkarılarak yerine "Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih, 2014/140 E. 2015/85 sayılı iptal kararı doğrultusunda yürürlükte bulunan TCK'nın 53/1. maddesinin sanıklar hakkında uygulanmasına" ibaresinin eklenmesi suretiyle, sair yönleri usul ve kanuna uygun bulunan hükümlerin DÜZELTİLEREK ONANMASINA,

V-Sanıklar ... ve ... hakkında silahlı terör örgütüne üye olmak, nitelikli yağma, mağdur ...'e karşı hırsızlık, mağdur ...'a karşı tehdit, görevi yaptırmamak için direnme, mağdur ...'e karşı kasten yaralamaya teşebbüs ve mala varar verme suçlarından, sanık ... hakkında silahlı terör örgütüne üye olma, hırsızlık ve yağma suçlarından kurulan hükümler yönünden yapılan incelemede; 1-Sanıklar ... ve ... hakkındaki hükümler yönünden;

Sanık ... ve ...'ün beyanları, mağdur ve tanık anlatımları, olay görüntülerine göre soygunun gerçekleştirilme şekli, olayda kullanılan silah ve patlayıcıların nitelikteleri, oluş ve tüm dosya kapsamından, sanıklar ... ve ...'ün silahlı terör örgütüne üye oldukları ve örgütsel saikle atılı yağma suçunu işlemeye karar verip, suçta kullanılmak üzere müşteki ...'e ait motorsikleti çalıp, olay yerinde önceden keşif yaparak,

olay sırasında da kendilerine engel olmaya çalışmaları üzerine suçun işlenmesini kolaylaştırmak için maktüllere karşı kasten öldürme suçunu işledikleri, yine kuyumcu dükkanında altınları çantaya doldurmaya çalıştıkları sırada durumu fark eden maktül ... ve mağdur ...'in ellerine aldıkları sopalar ile cama vurup bağırarak şahısların paniklemesine neden olmaya çalışmaları üzerine sanık ...'ın elindeki uzun namlulu silah ile dışarıya doğru hedef alarak ateş ettiği, akabinde her iki sanığın da dükkandan çıktıktan sonra yine hedef gözeterek maktül ve mağdur ...'e ateş ettikleri, bu sırada maktül ...'in vurulduğu,

sanıkların kendilerini takip eden mağdur ...'in aracına açtıkları ateş sonucunda aracının ön camından giren merminin gösterge paneline zarar verdiği ve mağdurun aracın kontrolünü kaybederek kaza yapmasına neden oldukları, devamında olay yerine uzak bir noktaya bıraktıkları minibüsü hakeret ettirmelerine yardım etmesi için mağdur ...'ı silahla tehdit ettikleri ve olay yerine gelen güvenlik güçleri ile yakın mesafeden hedef gözeterek çatışmaya girdikleri anlaşılan olay nedeniyle;

a) Yukarıdaki anlatım ışığında, silahlı terör örgütüne üye oldukları ve örgütsel saikle kasten öldürme ve nitelikli yağma suçlarını işledikleri anlaşılan sanıkların, silahlı terör örgütünün amaçladığı suçu işlemeye elverişli vahamet arz eder nitelikteki eyleminin TCK'nın 309/1. maddesinde düzenlenen anayasayı ihlal suçunu oluşturacağı, hukuki durumunun buna göre takdir ve tayini gerektiği gözetilmeden suç vasfında yanılgıya düşülerek silahlı terör örgütüne üye olma suçundan yazılı şekilde mahkumiyetlerine karar verilmesi,

b) Nitelikli yağma suçunu, örgütsel saikle ve örgüte yarar sağlamak amacıyla gerçekleştirdiklerinden, sanıklar hakkında TCK'nın 149/1-g. maddesi ile 3713 sayılı Kanunun 5. maddesinin uygulanması gerektiğinin gözetilmemesi,

c) Sanıkların, hem kuyumcu dükkanından çıkarken hem de araçla takip sırasında hedef gözeterek ve yakın mesafeden mağdur ...'e ateş etmeleri şeklinde gerçekleşen olayda sanıkların eylemlerinin yakalanmamak amacıyla kasten öldürmeye teşebbüs suçunu oluşturacağı ve TCK'nın 82/1-h. maddesi uyarınca cezalandırılmalarının gerektiği gözetilmeden suç vasfında yanılgıya düşülerek yazılı şekilde yaralamaya teşebbüs ve mala zarar verme suçlarından hüküm kurulması,

d) Müşteki ...'ün bir direğe zincirle bağlı vaziyette duran motorsikletinin çalınması eylemi nedeniyle, sanıkların, suç tarihinde yürürlükte bulunan TCK'nın 142/1-b. maddesi uyarınca cezalandırılmaları ve verilen cezanın 3713 sayılı Kanunun 5. maddesi uyarınca artırılması gerektiğinin gözetilmemesi,

e) Mağdur ...'a yönelik silahlı tehdit suçundan verilen cezada 3713 sayılı Kanun 5. maddesi uyarınca artırım yapılmaması,

f) Görevi yaptırmamak için direnme suçu yönünden; sanıkların kaçmaya çalıştıkları sırada olay yerine gelen güvenlik güçlerinin teslim ol çağrısına uymayarak, silahlı çatışmaya girdikleri, sanık ...'ın olay yerinde vurularak yakalandığı olayda, sanıkların eylemlerinin öldürmeye teşebbüs suçunu oluşturacağı ancak iddianame anlatımına göre CMK'nın 225/1 maddesinde öngörülen "hüküm ancak iddianamede unsurları gösterilen suça ilişkin fiil ve faili hakkında verilir" biçimindeki düzenleme karşısında; doğrudan sanıklarla çatışmaya giren ve silahların etkili mesafesinde bulunan güvenlik güçlerinin tespit edilmeye çalışılması,

tespiti mümkün olmaması halinde ise en az bir öldürmeye teşebbüs suçundan dava açılmasının temini cihetine gidilerek hüküm kurulması gerekirken, suç vasfında yanılgıya düşülerek yazılı şekilde karar verilmesi,

g- Kabul ve uygulamaya göre de;

aa) Sanıkların kendilerini takip eden araca ateş ederek, araçta bulunan mağduru da yaralamaya teşebbüs edildiğinin kabul edilmiş olması karşısında, kasten yaralamaya teşebbüs ve mala zarar verme suçlarının oluşmasına neden olan sanıkların TCK'nın 44. maddesi uyarınca sadece daha ağır cezayı gerektiren suçtan sorumlu tutulması gerektiği gözetilmeden ayrı ayrı her iki suçtan da mahkumiyetine karar verilmesi,

bb) TCK'nın 53. maddesinde düzenlenen hak yoksunluklarının uygulanması bakımından, Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih, 2014/140 E. 2015/85 sayılı iptal kararının gözetilmesi lüzumu,

2-Sanık ... hakkında silahlı terör örgütüne üye olma, hırsızlık ve yağma suçlarından kurulan hükümler yönünden;

a) Sanıklar ... ve ...'ün ifadeleri, sanık savunması ve tüm dosya kapsamından, silahlı terör örgütü üyesi olduğuna dair her türlü şüpheden uzak, kesin ve inandırıcı delil bulunmayan sanık ...'nin yağma eyleminin gerçekleştirileceğini bilmeksizin müşteki ...'ten örgütsel amaçla kullanılmak üzere çaldıkları motorsikleti bir süre muhafaza ettikten sonra sanık ...'a teslim etmekten ibaret eyleminin TCK'nın 142/1-b. maddesinde düzenlenen hırsızlık suçunu oluşturacağı ve sanığın örgüt adına işlediği hırsızlık suçu nedeniyle de TCK'nın 314/3 ve 220/6. maddeleri yollamasıyla TCK'nın 314/2. maddesi uyarınca cezalandırılması gerektiği gözetilmeden suç vasfında hataya düşülerek yazılı şekilde mahkumiyet, ceza verilmesine yer olmadığına ve beraat hükümleri kurulması,

b) Kabul ve uygulamaya göre de;

TCK'nın 53. maddesinde düzenlenen hak yoksunluklarının uygulanması bakımından, Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih, 2014/140 E. 2015/85 sayılı iptal kararının gözetilmesi lüzumu,

Bozmayı gerektirmiş, sanık ... müdafiinin temyiz dilekçesi ve duruşmadaki, sanık ... müdafii ve Cumhuriyet savcısının dilekçelerindeki, temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükümlerin bu sebeplerden dolayı BOZULMASINA, sanıklar ... ve ... hakkındaki silahlı terör örgütüne üye olma suçları yönünden aleyhe temyiz bulunmadığından ceza miktarı bakımından kazanılmış haklarının saklı tutulmasına, 28.03.2018 tarihinde oybirliği ile karar verildi.

TEFHİM ŞERHİ

28.03.2018 tarihinde verilen iş bu karar, Yargıtay Cumhuriyet savcısı ...'nın huzurunda, duruşmada sanık ...’ün savunmasını yapmış bulunan Av. ...'in yokluğunda, 04.04.2018 tarihinde usulen ve açık olarak tefhim olundu.