Yargıtay 16. Ceza Dairesi E.2019/4168 K.2020/1246

bulundurulması Hüküm : 1-)..., ..., ... ve ... hakkında; TCK'nın 220/6 maddesi yollamasıyla TCK'nın 314/2, 3713 sayılı Kanunun 5, TCK'nın 53/1-2-3, 58/7-8-9, 62/1, 63 maddeleri uyarınca ayrı ayrı mahkumiyet, 2-)... hakkında; a-)TCK'nın 174/1-2, 31, 52/2-son, 53/1-2-3, 58/7-8-9, 62/1, 63 maddeleri uyarınca mahkumiyet, b-)TCK'nın 220/6 maddesi yollamasıyla 314/2, 3713 sayılı Kanunun 5, TCK'nın 31, 53/1-2-3, 58/7-8-9, 62/1, 63 maddeleri uyarınca mahkumiyet, 3-)TCK'nın 54 maddesi uyarınca müsadere

Dosya incelenerek gereği düşünüldü:

1-)Sanıklar ..., ..., ..., ... hakkında silahlı terör örgütüne üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işleme, suça sürüklenen çocuk ... hakkında tehlikeli maddelerin izinsiz olarak bulundurulması suçlarından kurulan hükümlere yönelik temyiz itirazlarının incelemesinde;

Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas, 2015/85 sayılı iptal kararının TCK'nın 53. maddesinin uygulanması yönünden infaz aşamasında gözetilmesi mümkün görülmüştür.

Bozmaya uyularak yapılan yargılama sonunda toplanan deliller karar yerinde incelenip sanıkların suçlarının sübutu kabul, olay niteliğine ve kovuşturma sonuçlarına uygun şekilde vasfı tayin edilmiş, cezayı azaltıcı sebebin niteliği takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümlerde bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanıklar müdafilerinin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle hükümlerin ONANMASINA,

2-)Suça sürüklenen çocuk ... hakkında silahlı terör örgütüne üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işleme suçundan kurulan hükme yönelik temyiz itirazının incelemesinde;

a-)Hükümden önce 25.07.2010 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 6008 sayılı Kanunun 4. maddesiyle eklenen, 3713 sayılı Kanunun 5. maddesinin 3. fıkrasının “Bu madde hükümleri çocuklar hakkında uygulanmaz” hükmü gereğince, suça sürüklenen çocuk hakkında 3713 sayılı Kanunun 5. maddesinin uygulanamayacağı gözetilmeden cezada artırım yapılarak fazla cezaya hükmedilmesi,

b-)Suça iştirak ettiği kabul edilmekle birlikte yanıcı maddenin imal ve taşınmasında görev aldığına ilişkin delil bulunmayan suça sürüklenen çocuk hakkında, tayin olunan cezadan TCK'nın 220. maddesinin 6. fıkrasının 2. cümlesinde yer alan düzenleme uyarınca hukuka, vicdana, dosya kapsamına uygun ve gösterilen indirim miktarı ile orantılı makul bir indirim yapılması gerekirken, oluşa ve dosya kapsamına uymayacak biçimde somut gerekçesi gösterilmeksizin indirim yapılmasına yer olmadığına karar verilmesi,

c-)TCK'nın 53/4. maddesine göre, fiili işlediği sırada 18 yaşını doldurmamış suça sürüklenen çocuk hakkında hak yoksunluklarına hükmedilemeyeceğinin gözetilmemesi,

Kanuna aykırı, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebeplerden dolayı BOZULMASINA, 18.02.2020 tarihinde üye ...'ın ... hakkında kurulan hükümlerin, eksik inceleme, usulüne uygun dava bulunmaması ve savunma hakkının kısıtlanması nedenleriyle bozulması gerektiği yönündeki karşı oyu ve oyçokluğuyla karar verildi.

KARŞI OY

Sanıklar ..., ..., ..., ..., ..., ... ve ... hakkında silahlı terör örgütüne üye olma, patlayıcı madde kullanmak ve bulundurmak, suç ve suçluyu övmek, 6136 sayılı Kanuna muhalefet suçlarından CMK 250. maddeyle yetkili İstanbul 12. Ağır Ceza Mahkemesine kamu davası açıldığı, İstanbul 12. Ağır Ceza Mahkemesi tarafından yapılan yargılama sonucunda sanıklar ..., ..., ..., ... ve ... hakkında izinsiz tehlikeli madde bulundurmak ve terör örgütüne üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işlemek suçlarından TCK'nın 174/1-2 ve 220/6 maddeleri delaletiyle 314/2 maddesi gereğince cezalandırılmalarına karar verildiği,

... hakkında ise izinsiz tehlikeli madde bulundurmak, terör örgütü üyesi olmamakla birlikte örgüt adına suç işlemek ve suç ve suçluyu övmek suçlarından beraatine karar verildiği tespit edilmiştir.

Kararın temyiz edilmesi üzerine Yargıtay 9. Ceza Dairesi tarafından yapılan inceleme sonucunda sanıklar ..., ..., ..., ... ve ... hakkında patlayıcı madde bulundurmak suçundan mahkumiyet kararının onandığı, bu sanıkların örgüt adına suç işleme suçundan ise 6352 sayılı Kanunun 85. maddesiyle TCK'nın 220/6 maddesinde yapılan değişiklik karşısında hukuki durumlarının yeniden değerlendirilmesi gerektiği,

... hakkında ise sanık hakkındaki yakalama tutanağına göre diğer sanıklarla birlikte örgüt faaliyetinde kullanılmak üzere hazırlanan 9 adet molotof kokteyli düzenlenen eyleme katıldığı, bu nedenle mahkumiyetine yerine beraatine karar verilmesi düşüncesiyle hükmün BOZULMASINA karar verildiği,

Bozma sonucu yapılan yasal düzenleme nedeniyle görevli Bakırköy 4. Ağır Ceza Mahkemesi tarafından yapılan yargılama sonucunda verilen kararda ... hakkında izinsiz tehlikeli madde bulundurmak ve terör örgütü adına suç işlemek suçlarından mahkumiyetine karar verildiği tespit edilmiştir.

Dairemizce yapılan inceleme sonucunda;

1-Sanıklar ..., ..., ... ve ... hakkında silahlı terör örgütüne üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işleme suçlarından verilen hükmün oybirliğiyle ONANMASINA karar verildiği,

2-a-Suça sürüklenen çocuk ... hakkında ise 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanununun 5. maddesinin 3. fıkrasında "Bu madde hükümleri çocuklar hakkında uygulanamaz" hükmü gereğince suça sürüklenen çocuklar hakkında 3713 sayılı Kanunun 5. maddesinin uygulanamayacağı gözetilmeden cezada artırım yapılarak fazla cezaya hükmedilmesi,

b-Suça iştirak ettiği kabul edilmekle birlikte yanıcı maddenin imal ve taşımasında görev aldığına ilişkin delil bulunmayan suça sürüklenen çocuk hakkında tayin olunan cezadan TCK'nın 220/6. maddesinin 2. cümlesinde yer alan düzenleme uyarınca hukuka, vicdana, dosya kapsamına uygun gösterilen indirim miktarıyla orantılı, makul bir indirim yapılması gerekirken, oluşa ve dosya kapsamına uymayacak biçimde somut gerekçe gösterilmeksizin indirim yapılmasına yer olmadığına karar verilmesi,

c-TCK'nın 53/4 maddesine göre fiili işlediği sırada 18 yaşını doldurmamış suça sürüklenen çocuk hakkında hak yoksunluklarına hükmedilemeyeceğinin gözetilmemesi kanuna aykırı görüldüğünden oybirliğiyle hükmün BOZULMASINA karar verildiği tespit edilmiştir.

Çoğunlukla görüş farklılığı suça sürüklenen çocuk ...'ın kendisine isnat edilen suçları işlediğine dair yeterli delil bulunup bulunmadığı noktasındadır.

Dosya üzerinde yapılan incelemede suça sürüklenen çocuk hakkında düzenlenen 10.09.2017 tarih, 2007/1200 Esas sayılı iddianamede suça sürüklenen çocuk ...'ın eyleminden, fiilinden ve sorumluluğundan hiçbir şekilde bahsedilmediği, diğer sanıklar ..., ..., ..., ..., ... ve ...'in yakalandıkları ve eylemleri hakkında bilgi verilip, eylemleri nitelendirilip, haklarında kamu davası açılmasına rağmen suça sürüklenen çocuk ...'ın iddianame anlatımında eyleminden bahsedilmediği, olayın anlatılmadığı tespit edilmiştir.

Suça sürüklenen çocuk hakkında usulüne uygun olarak izinsiz patlayıcı madde bulundurmak ve silahlı terör örgütü adına suç işleme suçlarından usulüne uygun bir kamu davası açılmadığı, zira CMK’nın 225/1. maddesinde öngörülen “Hükmün, ancak iddianamede unsurları gösterilen suça ilişkin fiil ve fail hakkında verilir” hükmü uyarınca; dava konusu yapılacak eylemin açıkça ve bağımsız olarak iddianamede gösterilmesi gerektiği; belirtilen ilkelere uygun olarak, iddianamede suça sürüklenen çocuk hakkında izinsiz patlayıcı madde bulundurmak ve silahlı örgüte üye olmadan örgüt adına suç işleme suçlarından dava açılmadığı halde, bu suçtan yazılı şekilde hüküm kurulması,

Yine bu düzenlemeye bağlı olarak suça sürüklenen çocuk hakkında suç ve suçluyu övme suçundan TCK'nın 215. maddesi gereğince açılan kamu davasının 6352 sayılı Kanunun 1. maddesi gereğince kovuşturmanın ertelenmesine karar verilmesi temyizen incelemeye gelmediği için değerlendirme dışı bırakılmıştır.

Dosya kapsamına baktığımızda yakalanan molotof kokteylleri ve materyaller üzerinde yapılan ekspertiz incelemesinde; ..., ..., ..., ..., ...'ın parmak izlerinin bulunmasına rağmen suça sürüklenen çocuk ...'ın herhangi bir parmak izine rastlanmadığı tespit edildiği,

Dosya kapsamında CMK 250 maddesiyle yetkili ve görevli İstanbul 12. Ağır Ceza Mahkemesinin suça sürüklenen çocuk hakkındaki beraat kararında tespit edilen olgular, değerlendirme ve gerekçenin doğru olduğu, Yargıtay 9. Ceza Dairesinin bozma kararının dosya kapsamında uygun olmadığı ve buna dayanarak Bakırköy 4. Ağır Ceza Mahkemesinin suça sürüklenen çocuk hakkında verdiği mahkumiyet kararı ve Dairemizin suçun sübutuna yönelik olarak kabulünün suça sürüklenen çocuğun kendisine isnat edilen suçu işlediğine dair her türlü şüpheden uzak, yeterli ve inandırıcı delil bulunmadığından kararın sübut yönünden de bozulup suça sürüklenen çocuğun beraatine karar verilmesi gerektiği, usul ve yasaya aykırı olan kararın bozulması gerektiği düşüncesiyle çoğunluk görüşüne katılmıyorum.