Yargıtay 16. Ceza Dairesi E.2019/4592 K.2019/5380

4-..., 5-...,

6-..., 7-...,

8-...

Suç :Silahlı terör örgütüne üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işleme, 2911 sayılı Kanuna muhalefet, Terör örgütü propagandası yapmak, Görevi yaptırmamak için direnme

Hüküm : I- Sanık ... hakkında;

1- TCK’nın 314/3 ve 220/6 yollamasıyla 314/2, 220/6, 3713 sayılı Kanunun 5/1, TCK’nın 62/1, 53, 58/9, 63 maddeleri gereğince mahkumiyet,

2- 3713 sayılı Kanunun 7/4-2. cümle, TCK'nın 62, 53, maddeleri gereğince mahkumiyet,

3- 2911 sayılı Kanunun 33/a, TCK'nın 62, 53, 63 maddeleri gereğince mahkumiyet,

4-TCK'nın 265/1-3-4, 3713 sayılı Kanunun 5/1, TCK'nın 43/2, 62, 53, 58/9, 63, CMK'nın 231 maddeleri gereğince hükmün açıklanmasının geri bırakılması,

5- 2911 sayılı Kanunun 32/1, TCK'nın 62, 53, 63, CMK'nın 231 maddeleri gereğince hükmün açıklanmasının geri bırakılması;

II- Sanık ... hakkında silahlı terör örgütüne üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işleme, görevi yaptırmamak için direnme, 2911 sayılı Kanuna muhalefet suçlarından ayrı ayrı beraat;

III- Sanık ... hakkında

1- 3713 sayılı Kanunun 7/2, TCK’nın 62/1, 53, 63, CMK’nın 231 maddeleri gereğince hükmün açıklanmasının geri bırakılması, 2- Silahlı terör örgütüne üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işleme, görevi yaptırmamak için direnme, 2911 sayılı Kanuna muhalefet suçlarından ayrı ayrı beraat;

IV - Sanıklar ..., ..., ..., ..., ... hakkında ayrı ayrı

Silahlı terör örgütüne üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işleme, Görevi yaptırmamak için direnme, 2911 sayılı Kanuna muhalefet, Terör örgütü propagandası yapma suçlarından beraat Temyiz edenler : Sanık ... müdafii, sanık ... müdafii, o yer Cumhuriyet Savcısı

Dosya incelenerek gereği düşünüldü:

Temyiz dilekçesinin içeriğine göre sanık ... müdafiinin temyiz talebinin vekalet ücreti ile sınırlı olmayıp mahkeme kararının tümüne yönelik olduğu belirlenerek yapılan incelemede;

I- Sanık ... hakkında 2911 sayılı Kanunun 32. maddesine muhalefet ve görevi yaptırmamak için direnme suçları ile sanık ... hakkında terör örgütü propagandası yapma suçları yönünden yapılan incelenmede;

CMK'nın 231/5. maddesi gereğince verilen hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına ilişkin kararlar, 5271 sayılı CMK'nın 231/12. maddesi uyarınca itiraza tabi olup temyizi mümkün bulunmadığı ve itiraz üzerine merciince gereğine tevessül edildiğinden, dosyanın mahalline gönderilmesi için Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına İADESİNE,

II- Sanıklar ... ve ... hakkında verilen beraate ilişkin hükümlere yönelik temyiz incelemesinde;

Yapılan yargılama sonunda yüklenen suçların sanıklar tarafından işlendiğinin sabit olmadığı gerekçeleri gösterilerek mahkemece kabul ve takdir kılınmış olması ve sanık ... hakkında aynı davada terör örgütü propagandası yapmak suçundan hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilmesi karşısında sanık lehine vekalet ücretine hükmedilmemesinde bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan o yer Cumhuriyet savcısının ve sanık ... müdafiinin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle hükümlerin ONANMASINA;

III- Sanıklar ..., ..., ..., ... ve ... hakkında silahlı terör örgütüne üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işleme, görevi yaptırmamak için direnme, 2911 sayılı Kanuna muhalefet, terör örgütü propagandası yapma suçlarından açılan davalar yönünden yapılan incelemede;

Kararın esasını oluşturan hüküm fıkrasında, 5271 sayılı CMK’nın 223/2. maddesinde tahdidi olarak sayılan hükümlerden hangisinin hangi sanıklar hakkında verildiği, tereddüte yer vermeyecek açıklıkta belirtilmeden yazılı şekilde hükmün karıştırılması,

IV- Sanık ... hakkında silahlı terör örgütüne üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işleme, terör örgütü propagandası yapma ve 2911 sayılı Kanunun 33. maddesine muhalefet etme suçlarından kurulan hükümler yönünden yapılan incelemede,

1- Silahlı terör örgütüne üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işleme suçu yönünden, sanık müdafiinin yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, ancak;

Oluş ve dosya kapsamına göre Anayasanın 38, 138/1. maddeleri, 6352 sayılı Kanunun amaç, kapsam ve gerekçesi, TCK'nın 61. maddesinde düzenlenen cezanın belirlenmesi ve bireyselleştirilmesine ilişkin ölçütlerle, 3/1. maddesinde düzenlenen orantılılık ilkesi çerçevesinde, suçun işleniş biçimi, işlenmesinde kullanılan araçlar, işlendiği zaman ve yer, konusunun önem ve değeri, meydana getirdiği zarar ve tehlikenin ağırlığı sanığın kasta dayalı kusuru, güttüğü amaç ve saiki ile indirim öngören yasa maddesinin amaç, kapsam ve gerekçesi göz önünde bulundurularak;

tayin olunan cezadan TCK'nın 220. maddesinin 6. fıkrasının 2. cümlesinde yer alan düzenleme uyarınca hukuka, vicdana uygun olan ve maddede gösterilen indirim oranı ile uyumlu, makul bir indirim yapılması gerekirken, yukarıda sayılan ilkelerle bağdaşmayan yetersiz gerekçe ile değişikliğin amacına da uygun düşmeyecek biçimde 1/5 oranında indirim yapılması suretiyle sanık hakkında fazla ceza tayini,

2- Terör örgütü propagandası yapmak suçu yönünden,

Sanığın mahkumiyetine ilişkin temel cezanın belirlenmesine esas teşkil eden yasa maddesinin, hükmün esasını oluşturan kısa kararda 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanunun 7/4-2. cümlesi olarak gösterildiği halde gerekçeli kararda uygulama maddesi değiştirilmek suretiyle aynı kanunun 7/3-1 ve 2. cümlesinin yazılması ile hükümde teşevvüşe sebebiyet verilmesi,

Kabul ve uygulamaya göre de,

a) Hüküm fıkrasında sanık hakkında verilen cezanın miktarı nazara alınarak yasal şartları oluşmadığından CMK’nın 231. maddesi uyarınca hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına yer olmadığına hükmedildiği halde gerekçede “sanığın daha önce kasıtlı bir suçtan mahkum olmaması, duruşmalardaki tutum ve davranışlarından bir daha suç işlemeyeceği kanaatine varılması dikkate alınarak 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun 231 inci maddesinin beşinci, altıncı ve ondördüncü fıkraları gereğince sanık hakkında belirlenen hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına” karar verildiği açıklamasına yer verilerek kısa karar ile gerekçe arasında çelişki yaratılması,

b) İddianamede talep edilmemesine rağmen, sanığa CMK'nın 226. maddesi gereğince ek savunma hakkı tanınmadan, hakkında 3713 sayılı Kanunun 7/3. maddesinin uygulanması suretiyle savunma hakkının kısıtlanması,

c) Örgüt adına suç işlediği kabul edilen sanık hakkında TCK'nın 58/9. madde hükümlerinin uygulanması gerektiğinin gözetilmemesi,

3- 2911 sayılı Kanunun 33. maddesine muhalefet etme suçu yönünden,

Terör örgütünün propagandasına dönüştürülen toplantı ve gösteri yürüyüşünde, kimliğini gizlemek amacıyla yüzünü kapatarak taşla bulunduğu anlaşılan ve kabul edilen sanığın eylemlerinin, görünüşte hem 2911 sayılı Kanunun 33/1-a maddesinde, hem de 3713 sayılı Kanunun 7/3-2. cümlesinde düzenlenen suçları oluşturduğu görülmekte ise de; sanığın her türlü yasa dışı gösteri yürüyüşünde uygulama imkanı bulunan genel norm niteliğindeki 2911 sayılı Kanunun 33/1-a maddesine göre özel norm olan ve fiilin haksızlık muhtevasını tamamen tüketen 3713 sayılı Kanunun 7/3-2. cümlesinde tanımlanan suçtan cezalandırılmasıyla yetinilmesi gerekirken ayrıca 2911 sayılı Kanunun 33. maddesinden de hüküm kurulması,

Kabul ve uygulamaya göre de;

Örgüt adına suç işlediği kabul edilen sanık hakkında TCK'nın 58/9. madde hükümlerinin uygulanması gerektiğinin gözetilmemesi,