Yargıtay 16. Ceza Dairesi E.2019/4595 K.2019/6484

Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 03.04.2019 tarih ve 2019/34869 sayılı yazısı ile; Cumhurbaşkanına hakaret suçundan sanık ...'ın 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 299/1, 299/2 ve 62. maddeleri gereğince 11 ay 20 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına, cezasının anılan Kanun'un 58. maddesi uyarınca mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine dair Iğdır 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 11/05/2018 tarihli ve 2018/208 esas, 2018/878 sayılı kararını kapsayan dosya incelendi.

Dosya kapsamına göre, Mahkemesince sadece sanığın tekerrüre esas mahkeme ilamı olduğu gerekçe gösterilerek sanık hakkında hükmolunan cezanın mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine karar verilmiş ise de; dosya içeresinde yer alan sanığa ait adli sicil kaydı incelendiğinde sanığın tekerrüre esas alınabilecek bir sabıkası bulunmadığı anlaşıldığından, tekerrüre esas sabıkası bulunmayan sanık hakkında 5237 sayılı Kanun'un 58. maddesi uyarınca cezasının mükerrerlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine karar verilmesinde isabet görülmemiştir.

5271 Sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun 309. maddesi uyarınca anılan kararın bozulması lüzumu Yüksek Adalet Bakanlığı Ceza İşleri Genel Müdürlüğü ifadeli 26/03/2019 gün ve 94660652-105-76-17279-2018-Kyb sayılı istemlerine müsteniden ihbar ve mevcut evrak Dairemize gönderilmiştir.

II-OLAY

Hükümlü hakkında Iğdır Cumhuriyet Başsavcılığının 22.02.2018 tarih 2017/1691 soruşturma, 2018/613 esas ve 2018/520 numaralı iddianamesi ile 05.01.2016 tarihinde görüntü 20'de yer alan resimde yazılan "Soldaki çete lideri ..., sağdaki İŞİD'e silah taşıyan İHH başkanı, ortadaki de onların abisi Kan içici Erdoğan!!!" diyerek hakaret ettiğinden 5237 sayılı TCK'nın 299/1-2, 58, 53/1-2-3, 58 maddelerinden cezalandırılması istemi ile kamu davası açılmıştır.

16.02.2017 tarihli açık kaynak inceleme, tespit ve değerlendirme tutanağında PKK/KCK terör örgütü ile ilgili herkese açık olarak paylaşımlarda bulunduğu ayrıca 05.01.2016 tarihinde "Soldaki çete lideri ..., sağdaki İŞİD'e silah taşıyan İHH başkanı, ortadaki de onların abisi Kan içici Erdoğan!!!" şeklinde Leyla Zana Ağrı milletvekili adlı profilin yayınladığı paylaşımı paylaştığının tespit edildiği belirtilmiştir.

22.02.2018 tarihinde UYAP sisteminden çıkartılan adli sicil ve arşiv kaydında Iğdır 1. Ağır Ceza Mahkemesinin 12.09.2017 tarih 2017/237 esas, 2017/194 karar sayılı 3713 sayılı TMK'nın 7/2-2 cümle, 43/1, 62/1, 51 maddesine göre tecilli 1 yıl 6 ay 22 gün hapis cezasına dair, suç tarihinin 15.05.2016, kesinleşme tarihinin ise 20.09.2017 tarihi olduğu ilamın işlenmiş olduğu görülmüştür.

Arşiv kayıtlarında ise Doğubeyazıt 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 20.02.2009 tarihli 2005/1003 esas ve 2009/33 karar sayılı, suç tarihi 21.10.2003, kesinleşme tarihinin 10.02.2010, yerine getirme tarihinin ise 15.02.2011 tarihi olduğu anlaşılan 4926 sayılı Kanunun 4/A, 2, 5/3, 4/4 maddelerinden verilen 283,00-TL adli para cezasına dair ilamın işlenmiş olduğu görülmüştür.

Iğdır 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 2018/208 esasına kayden yapılan yargılamada, 11.05.2018 tarihli gerekçeli karara esas hükmün açıklandığı duruşmada eleştiri amacı ile paylaşım yaptığını, hakaret amacında olmadığını, atılı suçlamayı bu şekilde kabul ettiğini, okunan sabıka kaydının doğru olduğunu ve kendisine ait olduğunu beyan ettiği ve hakkında; 5237 sayılı TCK'nın 299/1-2, 62, 53, 58 maddeleri uyarınca 11 ay 20 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verildiği, hükümde hangi ilamın tekerrüre esas alındığının belirtilmediği görülmüştür. 2018/878 karar sayılı gerekçeli kararda da hangi ilamın tekerrüre esas alındığına dair bir açıklama yapılmamıştır.

Karar istinaf edilmeden 27.06.2018 tarihinde kesinleşmiştir.

22.01.2019 tarihli adli sicil kaydına esas teşkil eden dosya kapsamında, Iğdır 1. Ağır Ceza Mahkemesince verilen ilamın UYAP sistemi üzerinden yapılan incelemesinde gerekçeli kararda da belirtildiği üzere, iş bu davaya konu olan 16.02.2017 tarihli açık kaynak tespit ve araştırma tutanağındaki paylaşımlarına istinaden “Terör Örgütü Propagandası Yapma” suçundan cezalandırıldığı anlaşılmıştır. Kararın hüküm fıkrası incelendiğinde, sanığın adli sicil kaydı incelendiğinde daha önce hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararı bulunduğu, bu itibarla suça meyilli olduğu anlaşıldığından; CMK'nın 231/5 vd. maddesinde düzenlenen hükmün açıklanmasının geri bırakılması hükümlerinin uygulanmasına takdiren yer olmadığına dair hüküm kurulduğu görülmüştür.

12.10.2018 tarihinde Iğdır Cumhuriyet Başsavcılığınca 11 ay 20 gün hapis cezasının infazı için gönderilen karar incelendiğinde her ne kadar tekerrüre esas ilamdan bahsedilmiş ise de adli sicil kaydında yer alan Iğdır 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 2017/237 esas sayılı dosyasındaki tecilli 1 yıl 6 ay 22 gün hapis cezasının suç tarihinin 12.09.2017 olduğunun, Doğubeyazıt 1 Asliye Ceza Mahkemesindeki 2005/1003 esas sayılı dosyadaki suç tarihinin 21.10.2003, yerine getirme tarihinin ise 15.02.2011 olduğunun bu nedenle de TCK'nın 58. madde şartlarının oluşmadığının ve kanun yararına bozmaya başvurulacağı belirtilerek infazın durdurulması mahkemesinden talep edilmiştir.

Iğdır 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 2018/208 esas ve 2018/878 karar sayılı 17.10.2018 tarihli ek kararı ile infazın durdurulmasına karar verilmiştir.

Savcılık talep yazısı ve ek kararda her ne kadar Iğdır Asliye Ceza Mahkemesinin 2017/237 esas, 2017/294 karar sayılı ve 12.09.2017 suç tarihi olarak belirtilen ilamın belirtildiği görülmekte ise de bahse konu ilamın Iğdır 1 Ağır Ceza Mahkemesinin belirtilen esas ve karar sayılı ilamı olduğu, suç tarihinin ise 15.05.2016 olarak sabıka kaydına işlendiği görülmüştür.

UYAP sisteminden yapılan sorgulama sonucunda entegrasyon ekranında sanıkla ilgili Iğdır 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 2007/317 esas, 2009/1384 karar sayılı 04.12.2009 tarihli hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına dair kararın bulunduğu, sanık bilgilerin hükümlü ile aynı kişiye ait olduğu, 17.09.2006 tarihinin suç tarihi olduğu, Elektrik Enerjisi Hakkında Hırsızlık suçunu işlediğinden hakkında verilen 6 ay 20 gün hapis cezasına dair hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına dair 04.12.2009 tarihinde karar verildiği anlaşılmıştır.

Hükümlü hakkında kapanan dosya sorgulamalarında ise Iğdır, Nusaybin, Mardin ve İstanbul Cumhuriyet Başsavcılıklarında, 16 ayrı soruşturma dosyasında şüpheli kaydının bulunduğu ve bir kısmı adli sicil kayıtlarında görülmediği anlaşılan Ceza Mahkemeleri ile ilgili kapanan dosyalarında ise. Iğdır 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 2007/317 esas sayılı 13.04.2010 tarihinde kesinleştiği belirtilen hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına dair kararın.

Doğubeyazıt 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 2005/1003 esas sayılı suç tarihinin 21.10.2003 olarak işlendiği, 10.02.2010 tarihinde kesinleştiği belirtilen ve sabıka ilamında da görünen mahkumiyet şerhini barındırır kararın.

Iğdır 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 2012/822 esas imar kirliliğine neden olmak suçundan verildiği ve 04.07.2013 tarihinde kesinleştiği belirtilen ilamın, Iğdır 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 2012/44 esasın, Iğdır 1. Ağır Ceza Mahkemesinin 2017/237 esas sayılı 20.09.2017 tarihinde kesinleşen dava dosyana dair ilamın, Iğdır 2. Ağır Ceza Mahkemesinin 2018/210 esas sayılı terör örgütü propagandası yapmak suçundan verilen 24.10.2018 tarihinde kesinleştiği şerh edilen beraat kararının bulunduğu görülmüştür.

III-KANUN YARARINA BOZMA İSTEMİNE İLİŞKİN UYUŞMAZLIĞIN KAPSAMI

Kesinleşen ve süreçte infazı durdurulan kararda 5237 sayılı TCK'nın 58. maddesinin uygulanmasına karar verilmesinde isabet bulunup bulunmadığının belirlenmesine yöneliktir.

IV-HUKUKSAL DEĞERLENDİRME

Konu ile ilgili yasal düzenlemeler şöyledir:

5237 sayılı TCK'nın; Madde 58- (1) Önceden işlenen suçtan dolayı verilen hüküm kesinleştikten sonra yeni bir suçun işlenmesi halinde, tekerrür hükümleri uygulanır. Bunun için cezanın infaz edilmiş olması gerekmez.

2) Tekerrür hükümleri, önceden işlenen suçtan dolayı

a) Beş yıldan fazla süreyle hapis cezasına mahkûmiyet halinde, bu cezanın infaz edildiği tarihten itibaren beş yıl,

b) Beş yıl veya daha az süreli hapis ya da adlî para cezasına mahkûmiyet halinde, bu cezanın infaz edildiği tarihten itibaren üç yıl,

Geçtikten sonra işlenen suçlar dolayısıyla uygulanmaz.

3) Tekerrür halinde, sonraki suça ilişkin kanun maddesinde seçimlik olarak

hapis cezası ile adlî para cezası öngörülmüşse, hapis cezasına hükmolunur.

4) Kasıtlı suçlarla taksirli suçlar ve sırf askerî suçlarla diğer suçlar arasında tekerrür hükümleri uygulanmaz. Kasten öldürme, kasten yaralama, yağma, dolandırıcılık, uyuşturucu veya uyarıcı madde imal ve ticareti ile parada veya kıymetli damgada sahtecilik suçları hariç olmak üzere; yabancı ülke mahkemelerinden verilen hükümler tekerrüre esas olmaz.

5) Fiili işlediği sırada onsekiz yaşını doldurmamış olan kişilerin işlediği suçlar dolayısıyla tekerrür hükümleri uygulanmaz.

6) Tekerrür halinde hükmolunan ceza, mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilir. Ayrıca, mükerrir hakkında cezanın infazından sonra denetimli serbestlik tedbiri uygulanır.

7) Mahkûmiyet kararında, hükümlü hakkında mükerrirlere özgü infaz rejiminin ve cezanın infazından sonra denetimli serbestlik tedbirinin uygulanacağı belirtilir.

8) Mükerrirlerin mahkûm olduğu cezanın infazı ile denetimli serbestlik tedbirinin uygulanması, kanunda gösterilen şekilde yapılır.

9) Mükerrirlere özgü infaz rejiminin ve cezanın infazından sonra denetimli serbestlik tedbirinin, itiyadi suçlu, suçu meslek edinen kişi veya örgüt mensubu suçlu hakkında da uygulanmasına hükmedilir.

Yasal düzenleme çerçevesinde somut olay değerlendirildiğinde;

İncelemeye konu Iğdır 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 11.05.2018 tarihli ve 2018/208 esas, 2018/878 sayılı, 27.06.2018 tarihinde istinaf edilmeden kesinleşen kararında, hangi hükmün tekerrüre esas teşkil ettiği de gösterilmeksizin sanık hakkında verilen hapis cezasının 5237 sayılı Kanunun 58. maddesi uyarınca mükerrerlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine hükmedilmiş ise de;

yargılamaya konu Cumhurbaşkanına hakaret suçunun suç tarihinin 05.01.2016 olduğu da nazara alındığında, sanığın adli sicil kaydında yer alan Iğdır 1. Ağır Ceza Mahkemesinin 2017/237 esas ve 2017/194 sayılı kararının 20.09.2017 tarihinde kesinleştiği ve 1 yıl 6 ay 22 gün denetim süresi belirlendiği,

Doğubeyazıt 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 2005/1003 esas ve 2009/33 sayılı 20.02.2009 tarihli kararı ile hükmedilen 283,00-TL adli para cezasının 15.02.2011 tarihinde infaz edildiği görüldüğünden anılan ilamların tekerrüre esas alınamayacağı gözetilmeden belirlenen cezanın 5237 sayılı TCK'nın 58. maddesi uyarınca mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine karar verilmesinde hukuki isabet görülmemiştir.