Yargıtay 16. Ceza Dairesi E.2019/828 K.2019/3612

Bölge Adliye Mahkemesince verilen hüküm temyiz edilmekle;

Samsun Bölge Adliye Mahkemesinin istinaf başvurusunun esastan reddine dair kararın sanık müdafiine 30.05.2018 tarihinde tebliğ edildiği, ancak tebligatın 7201 sayılı Kanunun 21. maddesine aykırı yapılması ve sanık müdafiinin bildirdiği en son adresin eksik yazılması suretiyle usulsüz yapıldığının anlaşılması karşısında, sanık müdafii bakımından temyiz süresinin öğrenme ile başladığı ve temyizin süresinde olduğu kabul edilmekle;

Temyiz edenin sıfatı, başvurunun süresi, kararın niteliği ve temyiz sebebine göre dosya incelendi, gereği düşünüldü;

Temyiz talebinin reddi nedenleri bulunmadığından işin esasına geçildi;

Vicdani kanının oluştuğu duruşma sürecini yansıtan tutanaklar, belgeler ve gerekçe içeriğine göre yapılan incelemede;

1-Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 26.09.2017 tarih, 2017/16-956 Esas ve 2017/370 sayılı kararı ile onanarak kesinleşen, Dairemizin ilk derece mahkemesi sıfatıyla verdiği 24.04.2017 tarih, 2015/3 esas, 2017/3 sayılı kararında; "Bylock iletişim sisteminin FETÖ/PDY silahlı terör örgütü mensuplarının kullanmaları amacıyla oluşturulan ve münhasıran bir suç örgütünün bir kısım mensupları tarafından kullanılan bir ağ olması nedeniyle örgüt talimatı ile bu ağa dahil olunduğunun ve gizliliği sağlamak için haberleşme amacıyla kullanıldığının her türlü şüpheden uzak kesin kanaate ulaştıracak teknik verilerle tespiti halinde kişinin örgütle bağlantısını gösteren delil olacağı"nın kabul edildiği gözetilmekle,

Bylock kullanıcısı olduğunu kabul etmeyen sanığın, ByLock uygulamasını kullandığının kuşkuya yer vermeyecek şekilde teknik verilerle tespiti halinde, ByLock kullanıcısı olduğuna dair delilin atılı suçun sübutu açısından belirleyici nitelikte olması karşısında, ilgili birimlerden ayrıntılı bylock tespit ve değerlendirme raporu getirtilip değerlendirilerek ve temyiz aşamasında dosya içerisine geldiği anlaşılan bir başka dosya sanığı Kemal Akar'ın aşamalardaki ifadeleri ve teşhise ilişkin beyanının CMK'nın 217. maddesi uyarınca duruşmada sanık ve müdafiine okunup diyecekleri sorulduktan sonra bir karar verilmesi gerekirken eksik araştırma ile yazılı şekilde hüküm kurulması,

2-Kabul ve uygulamaya göre de;

a) Örgüt mensubu olduğu kabul edilen sanık hakkında verilen cezanın, mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine karar verilirken uygulama maddesi olarak karar yerinde sadece TCK’nın 58/9 maddesinin gösterilmesi gerekirken, anılan maddenin atıf maddesi olarak kabulü ile uygulama yeri bulunmayan TCK’nın 58/6 maddesi gereğince tekerrür uygulanmasına karar verilmesi,

b) Sanık hakkında silahlı terör örgütüne üye olmak suçundan kurulan mahkumiyet hükmünde 3713 sayılı Kanunun 5/1. maddesi uygulanarak tayin edilen 7 yıl 10 ay 15 gün hapis cezasından TCK'nın 62. maddesi uyarınca da 1/10 oranında indirim yapılması esnasında sonuç cezanın 7 yıl 1 ay 1 gün hapis cezası olarak belirlenmesi gerekirken yazılı şekilde 6 yıl 13 ay 1 gün olarak hatalı hesaplanması suretiyle eksik ceza tayini,