Yargıtay 16. Ceza Dairesi E.2020/5439 K.2021/2995

314/2, 220/6, 3713 sayılı Kanunun 5, TCK’nın 62, 53, 58/9, 63. maddeleri uyarınca mahkumiyet

Dosya incelenerek gereği düşünüldü:

1-)Sanık ... temyiz itirazları yönünden yapılan incelemede;

Bozmaya uyularak yapılan yargılama sonunda toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanığın suçunun sübutu kabul, olay niteliğine ve kovuşturma sonuçlarına uygun şekilde vasıfı tayin edilmiş, cezayı azaltıcı sebebin niteliği takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümde aşağıdaki hususlar dışında bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık müdafiinin yerinde görülmeyen diğer temyiz itirazlarının reddine, ancak;

a-Gerekçeli karar başlığında suç adının, “Silahlı terör örgütüne üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işleme” yerine “Silahlı terör örgütüne üye olma” olarak gösterilmesi,

b-Sanığa silahlı terör örgütüne üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işleme suçundan verilen temel cezanın 3713 sayılı Kanunun 5/1. maddesi ile artırılması sırasında artırım oranının doğru uygulanmasına karşın uygulanan kanun maddesinin fıkra belirtilmeksizin aynı Kanunun 5. maddesi olarak gösterilmesi,

c-TCK'nın 53. maddesinde düzenlenen hak yoksunluklarının uygulanması bakımından, Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih, 2014/140 E, 2015/85 sayılı iptal kararının gözetilmemesi,

Bozmayı gerektirmiş, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu nedenle BOZULMASINA, ancak yeniden yargılama yapılması gerektirmeyen bu hususların CMUK'nın 322. maddesine göre düzeltilmesi mümkün bulunduğundan, hükmün gerekçeli karar başlığında suç adının "silahlı terör örgütüne üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işleme" olarak düzeltilmesi,

sanıkla ilgili 3713 sayılı Kanunun tatbik edildiği kısmında yer alan "5. maddesi” ibaresinin çıkarılması ile yerine "5/1. maddesi" ibaresi eklenmesi ve hükmün sanıkla ilgili bölümünden TCK'nın 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin kısımların bütünüyle çıkarılarak yerine “Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih, 2014/140 E. 2015/85 sayılı iptal kararı doğrultusunda yürürlükte bulunan TCK'nın 53. maddesinin sanık hakkında uygulanmasına" ibaresinin eklenmesi suretiyle sair yönleri usul ve kanuna uygun bulunan hükümlerin DÜZELTİLEREK ONANMASINA,

2-)Sanıklar ..., ..., ..., ..., ..., ... ve ... yönünden yapılan temyiz itirazlarının incelenmesinde;

1 Haziran 2005 tarihinde yürürlüğe giren 5237 sayılı TCK'nın 314. maddesinin 3. fıkrasında suç işlemek amacıyla örgüt kurma suçuna ilişkin diğer hükümler bu suç açısından aynen uygulanır hükmüne yer verilip, örgüt kurma suçuna ilişkin 220. maddenin 6. fıkrasında ise örgüte üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işleyen kişinin, ayrıca örgüte üye olmak suçundan dolayı cezalandırılacağı belirtilmiş, anılan normun konuluş amacı gerekçesinde;

örgüte üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işleyen kişi, ayrıca örgüte üye olmak suçundan dolayı cezalandırılır şeklinde açıklanmış, 765 sayılı TCK'nın sistematiğinden tamamen farklı bir anlayışla düzenlenen maddede, örgütün faaliyetleri doğrultusunda işlenen suçlardan da ayrıca sorumluluk esası kabul edilmiş, yardım etme fiilleri de örgüt üyeliği kapsamında değerlendirilerek, bağımsız bir şekilde örgüte yardım suçuna yer verilmemiş, gösterdiği vahamet dikkate alınarak örgüte silah sağlama şeklindeki yardım fiilleri 315. maddede bağımsız olarak,

diğer yardım fiilleri ise örgütün niteliğine göre anılan Kanunun 220 ile 314. maddeleri kapsamında yaptırıma bağlanmıştır.

Her ne kadar doktirinde bir kısım akademisyenler, 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanununun 4. maddesinde sayılan ve terör örgütü faaliyeti çerçevesinde işlenmesi durumunda terör suçu olarak kabul edilen suçların ancak örgüt adına işlenebileceğini ifade ediyorlarsa da, Yargıtayın süreklilik gösteren kararlarından da anlaşılacağı üzere 11.04.2013 tarihli 6459 sayılı Kanunun 8. maddesiyle 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanununun 7. maddesine eklenen 4. fıkra kapsamında kalan suçlar hariç, her suç örgüt adına işlenebilmektedir.

Bu hükmü düzenleyen kanun koyucunun amacının, örgütün organik yapısına katılmayan dışarıdan kişilerin, her ne şekilde olursa olsun, örgütün hayatta kalmasına veya güçlenmesine katkı sağlayacak biçimde örgüt adına suç işlemesini önlemek olduğu söylenebilir.

TCK'nın 220/6. maddede düzenlenen suçta örgüt üyesi olamamakla birlikte örgüt adına suç işleyen kişinin örgüt üyesi gibi cezalandırılabilmesi için;

a)Öncelikle bir örgütün bulunduğu tespit edilmelidir.

b)Kişinin örgüt üyesi olmadığı belirlendikten sonra örgütün talimatı ve bilgisi dahilinde suç teşkil eden bir eylemi gerçekleştirmelidir.

c)Örgütün genel çağrısı, örgüte ait yayın organlarının yayınları ve çağrıları ile somutlaşmış olduğunda, bu çağrının belirli bir kişiye yapılmış olmasına gerek bulunmamaktadır.

Tüm bu yasal düzenlemeler ve açıklamalar karşısında somut olay irdelendiğinde;

Oluş, dosya kapsamı ve mahkeme gerekçesine göre; "örgüt üyesi olmadığı belirlenen sanıkların, suç tarihinde, örgütün genel çağrısı üzerine Diyarbakır ili Ergani ilçesinde gerçekleştirilen kanuna aykırı toplantı ve gösteri yürüyüşüne gerek organizatör gerekse de katılımcı olarak aktif bir şekilde katıldıklarından bahisle üzerlerine atılı silahlı terör örgütüne üye olamamakla birlikte örgüt adına suç işleme suçunu işledikleri" kabul edilmiş ise de; dosyanın incelenmesinden, sanıklar hakkında, örgüt adına gerçekleştirildiği belirtilen suçlardan dolayı herhangi bir kamu davasının açılmaması,

mahkemenin gerekçesinde dolaylı olarak işlendiğini kabul ettiği 2911 sayılı Kanunun 28/1, 32/1 ve 33/1 maddelerinde düzenlenen suçlara ilişkin zamanaşımı süreleri dikkate alındığında, artık zaman aşımı süresi içinde bu suçlara ilişkin olarak da kamu davasının açılmasının mümkün bulunmaması karşısında, sanıklar hakkında ayrı ayrı üzerlerine yüklenen silahlı terör örgütüne üye olamamakla birlikte örgüt adına suç işleme suçundan beraatleri yerine yazılı şekilde mahkumiyetlerine hükmolunması,