Yargıtay 16. Ceza Dairesi E.2021/921 K.2021/3744

Dosya incelenerek gereği düşünüldü:

Gerekçeli karar başlığında suç adının “Silahlı terör örgütüne üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işleme” yerine "Silahlı Terör Örgütüne Üye Olma" olarak yazılması mahallinde düzeltilebilecek yazım hatası olarak kabul edilmiştir.

1-) Suça sürüklenen çocuğun 14.01.2021 tarihinde mahkemede yapmış olduğu savunmasının doğruluğunun ilgili birim ve kişilerinden sorulup araştırılarak sonucuna göre sanığın hukuki durumunun yeniden takdir ve tayini gerekirken eksik araştırma ile yazılı şekilde karar verilmesi,

2-) Kabul ve uygulamaya göre;

a) Silahlı terör örgütüne üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işlediği kabul edilen suça sürüklenen çocuk hakkında temel ceza belirlenirken TCK'nın 314/3 maddesinin de delalet maddesi olarak gösterilmesi gerektiği gözetilmeksizin atıf maddesi olarak sadece TCK’nın 220/6. maddesinin gösterilmesi,

b) Silahlı terör örgütüne üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işleme suçundan hüküm kurulurken TCK'nın 58/9 maddesinin uygulanması suretiyle aynı kanunun 58/5 maddesine muhalefet edilmesi,

Kanuna aykırı olup, suça sürüklenen çocuk müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi

gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 08.06.2021 tarihinde, üye ...'ın usulüne uygun bir kamu davası açılmadığı, zira CMK'nın 225/1. maddesi hükmü uyarınca, dava konusu yapılacak eylemin açıkça ve bağımsız olarak iddianamede gösterilmesi gerektiği; belirtilen ilkelere uygun olarak, iddianamede suça sürüklenen çocuk hakkında dava açılmadığı halde, yazılı şekilde hüküm kurulması nedeniyle kararın sübut yönünden bozulup suça sürüklenen çocuğun beraatine karar verilmesi gerektiği yönündeki karşı oyu ve oyçokluğuyla karar verildi.

KARŞI OY

Sanıklar Mehmet Fuat Erol, Necip Şipal, Yusuf Kaplan, Yusuf Salim, Nihat Karşin, Nurettin Şipal ve ... hakkında silahlı terör örgütüne üye olma, patlayıcı madde kullanmak ve bulundurmak, suç ve suçluyu övmek, 6136 sayılı Kanuna muhalefet suçlarından CMK 250. maddeyle yetkili İstanbul 12. Ağır Ceza Mahkemesine kamu davası açıldığı, İstanbul 12. Ağır Ceza Mahkemesi tarafından yapılan yargılama sonucunda sanıklar Mehmet Fuat Erol, Necip Şipal, Yusuf Kaplan, Yusuf Salim ve Nihat Karşin hakkında izinsiz tehlikeli madde bulundurmak ve terör örgütüne üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işlemek suçlarından TCK 174/1-2, 220/6 maddeleri delaletiyle 314/2 maddeleri gereğince cezalandırılmalarına karar verildiği,

... hakkında ise izinsiz tehlikeli madde bulundurmak, terör örgütü üyesi olmamakla birlikte örgüt adına suç işlemek ve suç ve suçluyu övmek suçlarından beraatine karar verildiği tespit edilmiştir.

Kararın temyiz edilmesi üzerine Yargıtay 9. Ceza Dairesi tarafından yapılan inceleme sonucunda sanıklar Mehmet Fuat Erol, Necip Şipal, Yusuf Kaplan, Yusuf Salim ve Nihat Karşin hakkında patlayıcı madde bulundurmak suçundan mahkumiyet kararının onandığı, bu sanıkların örgüt adına suç işleme suçundan ise 6352 sayılı Kanunun 85 maddesiyle TCK 220/6 maddesinde yapılan değişiklik karşısında hukuki durumlarının yeniden değerlendirilmesi gerektiği,

... hakkında ise sanık hakkındaki yakalama tutanağına göre diğer sanıklarla birlikte örgüt faaliyetinde kullanılmak üzere hazırlanan 9 adet molotof kokteyli düzenlenen eyleme katıldığı, bu nedenle mahkumiyetine yerine beraatine karar verilmesi düşüncesiyle hükmün BOZULMASINA karar verildiği,

Bozma sonucu yapılan yasal düzenleme nedeniyle görevli Bakırköy 4. Ağır Ceza Mahkemesi tarafından yapılan yargılama sonucunda verilen kararda ... hakkında izinsiz tehlikeli madde bulundurmak ve terör örgütü adına suç işlemek suçlarından mahkumiyetine karar verildiği tespit edilmiştir.

Dairemizce yapılan inceleme sonucunda;

1-Sanıklar Mehmet Fuat Erol, Necip Şipal, Nihat Karşin ve Yusuf Kaplan hakkında silahlı terör örgütüne üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işleme suçlarından verilen hükmün oybirliğiyle ONANMASINA karar verildiği,

2-a-Suça sürüklenen çocuk ... hakkında ise 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanununun 5. maddesinin 3. fıkrasında "Bu madde hükümleri çocuklar hakkında uygulanamaz" hükmü gereğince suça sürüklenen çocuklar hakkında 3713 sayılı Kanunun 5. maddesinin uygulanamayacağı gözetilmeden cezada artırım yapılarak fazla cezaya hükmedilmesi,

b-Suça iştirak ettiği kabul edilmekle birlikte yanıcı maddenin imal ve taşımasında görev aldığına ilişkin delil bulunmayan suça sürüklenen çocuk hakkında tayin olunan cezadan TCK'nın 220/6. maddesinin 2. cümlesinde yer alan düzenleme uyarınca hukuka, vicdana, dosya kapsamına uygun gösterilen indirim miktarıyla orantılı, makul bir indirim yapılması gerekirken, oluşa ve dosya kapsamına uymayacak biçimde somut gerekçe gösterilmeksizin indirim yapılmasına yer olmadığına karar verilmesi,

c-TCK'nın 53/4 maddesine göre fiili işlediği sırada 18 yaşını doldurmamış suça sürüklenen çocuk hakkında hak yoksunluklarına hükmedilemeyeceğinin gözetilmemesi kanuna aykırı görüldüğünden oybirliğiyle hükmün BOZULMASINA karar verildiği tespit edilmiştir.

Çoğunlukla görüş farklılığı suça sürüklenen çocuk ...'ın kendisine isnat edilen suçları işlediğine dair yeterli delil bulunup bulunmadığı noktasındadır.

Dosya üzerinde yapılan incelemede suça sürüklenen çocuk hakkında düzenlenen 10.09.2017 tarih, 2007/1200 Esas sayılı iddianamede suça sürüklenen çocuk ...'ın eyleminden, fiilinden ve sorumluluğundan hiçbir şekilde bahsedilmediği, diğer sanıklar Mehmet Fuat Erol, Necip Şipal, Yusuf Kaplan, Yusuf Salim, Nihat Karşin ve Nurettin Şipal'in yakalandıkları ve eylemleri hakkında bilgi verilip, eylemleri nitelendirilip, haklarında kamu davası açılmasına rağmen suça sürüklenen çocuk ...'ın iddianame anlatımında eyleminden bahsedilmediği, olayın anlatılmadığı tespit edilmiştir.

Suça sürüklenen çocuk hakkında usulüne uygun olarak izinsiz patlayıcı madde bulundurmak ve silahlı terör örgütü adına suç işleme suçlarından usulüne uygun bir kamu davası açılmadığı, zira CMK’nın 225/1 maddesinde öngörülen “Hükmün, ancak iddianamede unsurları gösterilen suça ilişkin fiil ve fail hakkında verilir” hükmü uyarınca; dava konusu yapılacak eylemin açıkça ve bağımsız olarak iddianamede gösterilmesi gerektiği; belirtilen ilkelere uygun olarak, iddianamede suça sürüklenen çocuk hakkında izinsiz patlayıcı madde bulundurmak ve silahlı örgütüne üye olmadan örgüt adına suç işleme suçlarından dava açılmadığı halde, bu suçtan yazılı şekilde hüküm kurulması,

Yine bu düzenlemeye bağlı olarak suça sürüklenen çocuk hakkında suç ve suçluyu övme suçundan TCK 215 maddesi gereğince açılan kamu davasının 6352 sayılı Kanunun 1. maddesi gereğince kovuşturmanın ertelenmesine karar verilmesi temyizen incelemeye gelmediği için değerlendirme dışı bırakılmıştır.

Dosya kapsamına baktığımızda yakalanan molotof kokteylleri ve materyaller üzerinde yapılan ekspertiz incelemesinde; Necip Şipal, Mehmet Fuat Erol, Nihat Karşin, Yusuf Salim, Yusuf Kaplan'ın parmak izlerinin bulunmasına rağmen suça sürüklenen çocuk ...'ın herhangi bir parmak izine rastlanmadığı tespit edildiği,

Dosya kapsamında CMK 250 maddesiyle yetkili ve görevli İstanbul 12. Ağır Ceza Mahkemesinin suça sürüklenen çocuk hakkındaki beraat kararında tespit edilen olgular, değerlendirme ve gerekçenin doğru olduğu Yargıtay 9. Ceza Dairesinin bozma kararının dosya kapsamında uygun olmadığı ve buna dayanarak Bakırköy 4. Ağır Ceza Mahkemesinin suça sürüklenen çocuk hakkında verdiği mahkumiyet kararı ve Dairemizin suçun sübutuna yönelik olarak kabulünün suça sürüklenen çocuğun kendisine isnat edilen suçu işlediğine dair her türlü şüpheden uzak, yeterli ve inandırıcı delil bulunmadığından kararın sübut yönünden de bozulup suça sürüklenen çocuğun beraatine karar verilmesi gerektiği, usul ve yasaya aykırı olan kararın bozulması gerektiği düşüncesiyle karşı oy kullanıldığı;

Dosyanın bozma üzerine yerel mahkemece yapılan yargılamada suça sürüklenen çocuk ...'ın terör örgütüne üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işlemek suçundan TCK'nın 220/6 maddesi delaletiyle 314/2, 31/3 maddeleri gereğince sonuç olarak "2 yıl 1 ay" hapis cezasıyla cezalandırılmasına karar verildiği, kararın temyiz edilmesi üzerine Dairemizce yapılan incelemesi sonucunda;

suça sürüklenen çocuğun 14.01.2021 tarihinde mahkemede yapmış olduğu savunmasının doğruluğunu ilgili birim ve kişilerden sorulup araştırılarak sonuca göre sanığın hukuki durumu takdir ve tayini gerekirken eksik araştırma sonucu yazılı şekilde karar verilmesi usul ve yasaya aykırı olduğundan yeniden BOZULMASINA karar verildiği, bu bozma sebebine katılmakla birlikte suça sürüklenen çocuk ... hakkında usulüne uygun bir kamu davası açılmadığı, CMK'nın 225/1 maddesi hükmü uyarınca, dava konusu yapılacak eylemin açıkça ve bağımsız olarak iddianemede gösterilmesi gerektiği; belirtilen ilkelere uygun olarak,

iddianamede suça sürüklenen çocuk hakkında kamu davası açılmadığı halde yazılı şekilde hüküm kurulması ve kararın sübut yönünden bozulup suça sürüklenen çocuğun BERAATİNE karar verilmesi gerektiği düşüncesiyle karşı oy kullanılmıştır.

Daha önceki karşı oyda ve yukarıda ayrıntıları belirtildiği şekilde;

1-Sanık hakkında CMK’nın 225/1 maddesinde öngörülen “Hükmün, ancak iddianamede unsurları gösterilen suça ilişkin fiil ve fail hakkında verilir” hükmü uyarınca; dava konusu yapılacak eylemin açıkça ve bağımsız olarak iddianamede gösterilmesi gerektiği; belirtilen ilkelere uygun olarak, iddianamede suça sürüklenen çocuk hakkında izinsiz patlayıcı madde bulundurmak ve silahlı örgütüne üye olmadan örgüt adına suç işleme suçlarından dava açılmadığı halde, bu suçtan yazılı şekilde hüküm kurulması,

2-Suça sürüklenen çocuk hakkında verilen kararın bozma gerekçesinde belirtilen 14.01.2011 tarihli mahkemede yapmış olduğu savunma içeriği de dikkate alınarak dosya kapsamında yakalanan molotof kokteylleri ve materyaller üzerinde yapılan ekspertiz incelemesinde; Necip Şipal, Mehmet Fuat Erol, Nihat Karşin, Yusuf

Salim, Yusuf Kaplan'ın parmak izlerinin bulunmasına rağmen suça sürüklenen çocuk ...'ın herhangi bir parmak izine rastlanmadığı tespit edildiği, suça sürüklenen çocuk kendisine isnat edilen suçu işlediğine dair her türlü şüpheden uzak, yeterli ve inandırıcı delil bulunmadığından kararın sübut yönünden de bozulup suça sürüklenen çocuğun beraatine karar verilmesi gerektiği düşüncesiyle karşı oy kullanılmıştır.